Вопрос-ответ

Трудовые вопросы

У нас в организации очень «раздутое» штатное расписание со множеством отделов и вакансий. Его необходимо сократить до минимума, чтобы в нем остался только административно-управленческий персонал из 4 человек и производственный персонал из 6 человек.

Как лучше это сделать и какими документами оформить?

В описанном ниже порядке.

Сокращать можно численность персонала или штат.

Численность работников – это списочный состав работающих в организации. Под сокращением численности понимается фактическое уменьшение количества работников организации. Штат работников – это совокупность должностей. Под сокращением штата принято понимать исключение из штатного расписания должностей работников.

При проведении процедуры сокращения штата численность работников может оставаться прежней. Например, если из штатного расписания выводятся должности 3 экономистов и одновременно с этим вводятся должности инженера, менеджера и системного администратора, то штат изменяется, а численность – нет.

С целью недопущения нарушений трудового законодательства при увольнении работников в связи с сокращением численности или штата рекомендуем следующий алгоритм действий:

1) принятие нанимателем решения о сокращении численности или штата сотрудников. Издание соответствующего приказа;

2) определение работников, подлежащих сокращению;

3) письменное предупреждение работников о предстоящем увольнении;

4) уведомление государственной службы занятости в случае предстоящего массового увольнения работников;

5) уведомление профсоюза о предстоящем сокращении;

6) издание приказа об увольнении работника;

7) выплата работнику выходного пособия;

8) утверждение нового штатного расписания приказом нанимателя.

Таким образом, вам в первую очередь нужно определиться со способом сокращения работников организации. От этого будут зависеть дальнейшие действия по реализации такого сокращения.

 

Обязательно ли нужно в приказе указывать причины, по которым производится сокращение штата?

Обязательно.

В организационном приказе нанимателя о предстоящем сокращении численности должна быть отражена объективная необходимость проведения сокращения, а также определены мероприятия по проведению такой процедуры. Приказ о сокращении должен содержать:

– причины, послужившие сокращению численности или штата работников;

– информацию о количестве штатных единиц (с расшифровкой должностей), подлежащих сокращению;

– дату введения этих изменений (с учетом 2-месячного срока предупреждения работников);

– мероприятия по реализации приказа;

– ответственных лиц за исполнение соответствующих пунктов приказа.

В число мероприятий по реализации приказа о проведении сокращения численности или штата работников включается формирование списков работников, подлежащих сокращению, письменное уведомление таких работников с соблюдением сроков, установленных ст. 43 ТК, изучение возможности перевода высвобождаемых работников на другую работу (в т.ч. и с переобучением).

Документ:

Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).

Справочно:

согласно ст. 45 ТК преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией (в других случаях, предусмотренных законодательством частью третьей ст. 268 ТК).

 

Как нам правильно уведомить работника о предстоящем сокращении, чтобы он потом не стал судиться с нами?

В письменной форме не менее чем за 2 месяца.

Наниматель обязан письменно под расписку предупредить работника о предстоящем увольнении не позднее чем за 2 месяца до увольнения, если более продолжительные сроки не предусмотрены в коллективном договоре, соглашении, и вручить ему копию документа о предупреждении (часть третья ст. 43 ТК).

Обратите внимание!

ТК обязывает нанимателя предпринять меры по трудоустройству работника на имеющиеся у него вакансии (в т.ч. с переобучением) (часть первая ст. 43 ТК). Так, в течение всего срока предупреждения о предстоящем увольнении наниматель обязан предложить работнику другую имеющуюся у него работу, которую работник может выполнять с учетом его специальности и квалификации. В период предупреждения о предстоящем увольнении по решению нанимателя работник, подлежащий увольнению, с его согласия также может направляться на переподготовку (часть четвертая ст. 43 ТК).

Другая работа, которую наниматель предлагает работнику, обязательно должна:

1) соответствовать его специальности и квалификации;

2) не быть противопоказанной ему по состоянию здоровья.

Если наниматель не может предоставить увольняемому работнику другую работу, он обязан не препятствовать самостоятельному поиску работником нового варианта трудоустройства. С этой целью в течение всего срока предупреждения наниматель обязан предоставлять работнику 1 свободный день в неделю без сохранения заработной платы (по договоренности с нанимателем – с сохранением заработной платы) (часть седьмая ст. 43 ТК).

При сокращении численности или штата работников наниматель вправе в пределах однородных профессий и должностей произвести перестановку работников и перевести более квалифицированного работника, должность которого сокращается, с его согласия на другую должность, уволив с нее по п. 1 ст. 42 ТК менее квалифицированного работника.

 

Можно ли предупредить работника о предстоящем увольнении по сокращению штата в период отпуска?

Можно.

Работодатель обязан предупредить работника персонально под роспись не менее чем за 2 месяца до его увольнения (часть третья ст. 43 ТК). При этом трудовое законодательство не устанавливает ограничений на предупреждение работника о предстоящем увольнении в период нахождения его в отпуске. Ограничения содержатся только на сам факт увольнения по инициативе работодателя в период отпуска или временной нетрудоспособности работника: не допускается увольнение работника в период временной нетрудоспособности (кроме увольнения по п. 6 ст. 42 ТК) и в период пребывания работника в отпуске, за исключением случаев ликвидации организации, прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного подразделения организации, расположенных в другой местности, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (часть вторая ст. 43 ТК).

Таким образом, вы как наниматель можете предупредить работника о предстоящем увольнении по сокращению штата в период отпуска. Но мы не рекомендуем осуществлять такие действия, поскольку в случае возникновения трудового спора они могут быть признаны судом незаконными.

 

Мы проводим сокращение штата в организации и хотим провести его как можно быстрее.

Есть ли возможность сократить срок предупреждения работников?

Можно заменить предупреждение денежной компенсацией.

Наниматель может предложить работнику заменить предупреждение о предстоящем увольнении выплатой компенсации в размере 2-месячного среднего заработка (или иные условия, предусмотренные коллективным договором) (часть пятая ст. 43 ТК). Согласие работника на такую замену является обязательным. Соответственно, если работник согласится, то 2-месячный срок ему предоставлен не будет. Но если наниматель предложит такую замену уже после сделанного работнику предупреждения, то компенсация выплачивается пропорционально времени, оставшемуся до окончания срока предупреждения.

Таким образом, вы можете воспользоваться данной возможностью для значительного сокращения срока предупреждения об увольнении.

Обратите внимание!

Поскольку форма предупреждения письменная, то и замена предупреждения выплатой компенсации, а также согласие работника должны отражаться в письменной форме.

 

Какие гарантии есть у работника, попавшего под сокращение? Кто пользуется преимущественным правом остаться на работе?

Указанные ниже категории работников.

Трудовое законодательство устанавливает категории работников, которых в соответствии с законодательством запрещено увольнять по инициативе нанимателя и которые пользуются преимущественным правом оставления на работе при сокращении численности или штата работников (ст. 45 ТК).

Нельзя сокращать следующих работников:

– находящихся в отпуске (любого вида);

– временно нетрудоспособных;

– беременных женщин;

– женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет;

– одиноких матерей, воспитывающих ребенка от 3 до 14 лет либо ребенка-инвалида до 18 лет.

Гарантии беременным женщинам, а также женщинам, имеющим детей в возрасте до 3 лет, одиноким матерям, имеющим детей в возрасте от 3 до 14 лет (детей-инвалидов – до 18 лет), при прекращении трудового договора (контракта) заключаются в запрете на их увольнение по инициативе нанимателя.

Согласно части третьей ст. 268 ТК расторжение трудового договора по инициативе нанимателя с беременными женщинами, женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, одинокими матерями, имеющими детей в возрасте от 3 до 14 лет (детей-инвалидов – до 18 лет), не допускается, кроме случаев ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, а также по основаниям, предусмотренным пп. 4, 5, 7, 8 и 9 ст. 42 и пп. 1–3 ст. 47 ТК.

Гарантии, предусмотренные частью третьей ст. 268 ТК, распространяются на женщин независимо от вида заключенного с ними трудового договора (на неопределенный срок, срочный трудовой договор (в т.ч. на время выполнения определенной работы, выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которыми в соответствии с ТК сохраняется место работы, выполнения сезонных работ), контракт).

В то же время при сокращении численности или штата работников наниматель вправе в пределах однородных профессий и должностей произвести перестановку (перегруппировку) работников и перевести более квалифицированного работника, должность которого сокращается, с его согласия на другую должность, уволив с нее по п. 1 ст. 42 ТК менее квалифицированного работника.

Однородные профессии (должности) характеризуются, прежде всего, аналогичными или сходными функциями с возможным различием в квалификации (разряд, класс, категория) (п. 28 постановления Пленума ВС № 2). Этот вопрос решается в каждом конкретном случае путем сравнения условий трудовых договоров работников. При этом могут быть использованы ЕТКС и ЕКСД, утвержденные в установленном порядке (часть вторая ст. 61 ТК), должностные инструкции и т.п.

Документ:

постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» (далее – постановление Пленума ВС № 2).

При сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией и в других случаях, предусмотренных законодательством.

При равной производительности труда и квалификации преимущественное право на оставление на работе отдается следующим категориям работников:

1) участникам ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС;

2) заболевшим и перенесшим лучевую болезнь, вызванную последствиями катастрофы на Чернобыльской АЭС, других радиационных аварий;

3) инвалидам;

4) другим категориям работников, предусмотренным законодательством, коллективным договором, соглашением.

Инвалиды, работающие в организациях, имущество которых находится в собственности общественных объединений инвалидов, а также в цехах и на участках, применяющих труд инвалидов, в других организациях, имеют преимущественное право на оставление на работе независимо от производительности труда и квалификации (ст. 45 ТК).

 

Мы приняли решение об увольнении работника, с которым заключен трудовой договор на время выполнения обязанностей работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, в связи с сокращением штата.

Законно ли такое решение?

Незаконно.

Трудовое законодательство устанавливает запрет на расторжение трудового договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, по инициативе нанимателя, за исключением случаев ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, а также по основаниям, предусмотренным пп. 4, 5, 7, 8 и 9 ст. 42 и пп. 1–3 ст. 47 ТК. В случае сокращения должности (штата), по которой работает основная работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, основная работница не может быть уволена в связи с сокращением штата, так как на нее распространяются гарантии, предусмотренные частью третьей ст. 268 ТК. Следовательно, наниматель не может сократить штатную единицу, которую занимает работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.

Так как наниматель не вправе сократить указанную штатную единицу, то и работника, с которым заключен трудовой договор на время выполнения обязанностей работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, уволить по сокращению штата нельзя (за исключением случая перестановки (перегруппировки) работников в силу п. 28 постановления Пленума ВС № 2).

 

У работника в период срока предупреждения истекает срок действия его трудового контракта.

Как мы можем уволить его, не нарушая законодательство?

По правилам увольнения в связи с истечением срока контракта.

Если срок действия трудового контракта, заключенного с работником, истекает до истечения срока уведомления о предстоящем сокращении, наниматель обязан уведомить работника о своем решении продолжить или прекратить трудовые отношения (часть третья п. 1-1 Указа о порядке применения Декрета № 29). При этом работник может быть уволен в связи с истечением срока действия контракта в период от течения срока уведомления о предстоящем сокращении.

В то же время возможно увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников в случае, если по истечении срока действия контракта трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения (действие трудового договора продолжено на неопределенный срок), или в случае, когда стороны договорились о продлении срока действия контракта.

Документ:

Указ Президента Республики Беларусь от 12.04.2000 № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» (далее – Указ о порядке применения Декрета № 29).

 

Наше руководство выдало уведомления о сокращении численности 6 работникам, однако в связи с изменившимися производственными и экономическими причинами у нас возникла необходимость оставить на работе 2 из них.

Имеем ли мы право отозвать ранее выданные уведомления этим 2 сотрудникам? Что делать, если работники потребуют увольнения на основании полученных ими уведомлений?

Наниматель имеет право отменить принятое решение.

Решение о целесообразности сокращения численности или штата работников является исключительной компетенцией нанимателя. Наниматель вплоть до предполагаемого дня увольнения вправе отменить свое решение о проведении мероприятий по сокращению численности (штата). При этом в ТК не содержится определенного алгоритма действий нанимателя в этом случае, но подразумевается, что он, как принявший решение о сокращении штатов, может издавать и приказы, отменяющие ранее действующие распоряжения.

Причин для отмены уведомления может быть множество:

– улучшение финансового состояния организации;

– принятие решения о сокращении неуполномоченным лицом и др.

Об отмене решения об увольнении работников издается приказ.

Отмена ранее изданного приказа осуществляется изданием нового приказа руководителя, один из пунктов которого будет содержать формулировку: «Отменить приказ ... от ... № ...». В документе должно быть сделано распоряжение о признании выданных уведомлений о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников недействительными с даты издания нового приказа.

Отмененный приказ хранится в деле приказов. Поскольку он уже зарегистрирован, его уничтожение представляется неправомерным, иначе будет нарушен принцип систематизации приказов в деле. 

Также следует отправить соответствующие уведомления об отмене сокращения не только сотрудникам, но и в другие органы, которые вы обязаны были поставить в известность о предстоящем сокращении.

Что касается требования работников об увольнении, то при отмене решения нанимателя об увольнении они не вправе это сделать. Увольнение работников в связи с сокращением численности или штата предполагает инициативу нанимателя, волеизъявление работника здесь значения не имеет.

Таким образом, если обстоятельства, послужившие основанием для принятия нанимателем решения о сокращении численности или штата работников, изменились, он имеет право отменить свое решение о сокращении, а также отказать работникам в требовании увольнения их по данному основанию.

Справочно:

учитывая отсутствие в законодательстве прямых запретов на отмену нанимателем приказа (распоряжения) о предстоящем сокращении, наниматель имеет право отменить ранее принятое решение в течение срока действия предупреждения о планируемых изменениях существенных условий труда. Однако отмена решения нанимателя также нуждается в обосновании (например, отпали причины, вызвавшие принятие первоначального решения).

 

При проведении сокращения 2 штатных единиц мы предупредили работников об уведомлении и предложили им перевод на другую должность, не требующую той квалификации, которая имелась у них, и более низкооплачиваемую. Один работник согласился на перевод, второй отказался.

Как уволить работника в такой ситуации, если он отказывается от перевода?

В указанном ниже порядке.

В случае если работник отказывается от перевода либо не дает ответа по этому поводу в установленный нанимателем срок без уважительных причин, наниматель оформляет увольнение работника по сокращению штата с соблюдением необходимых формальностей:

– в ситуации, когда коллективным договором (соглашением) для такого случая не предусмотрено получение предварительного согласия профсоюза на увольнение работника, уведомить данную профсоюзную организацию о предстоящем сокращении штата (при ее наличии) не позднее чем за 2 недели;

– в период срока действия уведомления работника о предстоящем сокращении штата предоставить работнику 1 свободный день в неделю без сохранения заработной платы или, по договоренности с нанимателем, с ее сохранением для решения вопроса о самостоятельном трудоустройстве у другого нанимателя;

Справочно:

данное правило действует в случае, если работник не дал согласия на перевод либо перевод изначально был невозможен (отсутствовали вакансии).

– издать приказ по личному составу со сроком хранения 75 лет об увольнении работника в связи с сокращением штата.

 

Как и в каком порядке следует уведомить государственный орган по труду о планируемом нами сокращении штатов?

В указанном ниже порядке.

Наниматели обязаны письменно уведомлять органы по труду, занятости и социальной защите о наличии свободных рабочих мест (вакансий) в течение 2 недель со дня их образования с указанием условий труда и размера его оплаты (часть первая ст. 21 Закона № 125-З).

Ответственность за неуведомление органов государственной службы занятости, несвоевременное или не в полном объеме уведомление этой службы нанимателем или уполномоченным должностным лицом нанимателя о предстоящем высвобождении работников предусмотрена частью третьей ст. 9.15 КоАП. Санкция данной статьи предусматривает предупреждение или наложение штрафа в размере от 5 до 20 базовых величин.

Документ:

Закон Республики Беларусь от 15.06.2006 № 125-З «О занятости населения Республики Беларусь» (далее – Закон № 125-З).

Документ:

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).

В случае массового высвобождения работников наниматель обязан не менее чем за 2 месяца до такого высвобождения письменно уведомить об этом Комитет по труду, занятости и социальной защите Минского городского исполнительного комитета, управление (отдел) по труду, занятости и социальной защите городского, районного исполнительного комитета (далее – органы занятости) (часть третья ст. 43 ТК, часть первая ст. 21 Закона № 125-З). Таким образом, уведомить органы занятости нужно практически одновременно с работником (если для уведомления работника коллективным договором не предусмотрен более продолжительный срок).

Критерии массового высвобождения работников определяются постановлением № 47. Так, массовым высвобождением работников считается случай ликвидации организации со списочной численностью работников 25 человек и более. Приложением к постановлению № 47 закреплены также иные нормативы увольнения, подпадающие под критерий массового.

Документ:

постановление Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 02.04.2009 № 47 «О критериях массового высвобождения работников» (далее – постановление № 47).

 

Работник протестует против увольнения по сокращению, ищет малейшие нарушения со стороны администрации, чтобы оспорить решение об увольнении.

Какие обязательные действия и в какие сроки должна провести администрация, чтобы у работника не было возможности обратиться в суд?

Указанные ниже.

По истечении срока предупреждения о сокращении наниматель должен издать приказ об увольнении работника, оформить все документы, связанные с увольнением, ознакомить с ними работника под роспись.

Не позднее дня увольнения наниматель обязан осуществить работнику все причитающиеся ему выплаты на день увольнения (заработная плата, компенсация за неиспользованный отпуск) (часть первая ст. 77 ТК). Кроме того, наниматель обязан выдать работнику в день увольнения надлежащим образом оформленную трудовую книжку (часть седьмая ст. 50 ТК), за получение которой работник расписывается в книге учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним, собственноручно указав дату ее получения (часть шестая п. 79 Инструкции о трудовых книжках).

При прекращении трудового договора в связи с сокращением штата формулировка записи в трудовой книжке следующая: «Уволен в связи с сокращением штата работников, п. 1 ст. 42 Трудового кодекса Республики Беларусь».

Документ:

Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40 (далее – Инструкция о трудовых книжках).

 

Работник, предупрежденный об увольнении в связи с сокращением численности или штата, до истечения срока предупреждения нашел другую работу и написал заявление на имя директора об увольнении по собственному желанию (т.е. по п. 1 ст. 42 ТК). Директор дал согласие и издал приказ об увольнении.

Должна ли в данном случае администрация заменить недостающий срок отработки, указанный в уведомлении, денежной компенсацией в соответствии со ст. 43 ТК?

Не должна.

Если достижение соглашения о замене срока предупреждения денежной компенсацией инициировал наниматель, то после предупреждения работника о предстоящем высвобождении компенсация выплачивается пропорционально времени, оставшемуся до окончания 2-месячного срока предупреждения. Соглашение между работником и нанимателем о замене предупреждения денежной компенсацией должно быть выражено в письменном виде. Замена предупреждения может быть не только полной (вместо 2 месяцев работы – 2-месячный заработок), но и частичной.

Но в указанном случае инициатором такой замены выступает работник, а не наниматель. Замена предупреждения денежной компенсацией – это право, а не обязанность нанимателя, поэтому работник не может требовать замены, а наниматель вправе ему отказать.

 

Мы как наниматели согласно части четвертой ст. 43 ТК обязаны предлагать увольняемым работникам любые вакансии, имеющиеся у нас.

Должны ли мы предлагать в числе прочих перевод на должность работника, отсутствующего по причине отпуска по беременности и родам или отпуска по уходу за ребенком (до момента выхода основного работника на работу)?

Не должны.

Полагаем, что такой обязанности у нанимателя нет, потому что должность основного работника, отсутствующего по причине отпуска по беременности и родам или отпуска по уходу за ребенком, не является вакантной.

 

Можем ли мы предлагать должности, занятые совместителями или в отношении которых оформлено совмещение?

Не можете.

Полагаем, что вы не обязаны предлагать сокращаемым работникам должности, занятые совместителями, поскольку они не должны рассматриваться в качестве вакантных.

Вместе с тем возможны и иные ситуации, так как в соответствии со ст. 350 ТК трудовой договор с работающим по совместительству может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной.

 

Наталья Щербакова, юрист

Вопросы исполнения обязательств

В ноябре 2014 г. наша организация заключила договор поставки с нерезидентом, по которому мы являемся покупателями. В силу ситуации, сложившейся на рынке, мы не смогли осуществить предоплату товара, соответственно и товар нам поставлен не был. В настоящее время наш контрагент предъявил нам требование об исполнении договора, но мы уже утратили интерес к этому договору. Срок действия договора еще не истек.

Можем ли мы отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, если пока ни одна сторона не осуществляла никаких действий по исполнению договора?

Нет, если такая возможность не предусмотрена самими сторонами в договоре.

По общему правилу односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, если иное не вытекает из законодательства или договора (ст. 291 ГК). В случае одностороннего отказа от исполнения договора в соответствии с законодательством или соответствующим условием договора он считается расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 420 ГК).

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Для рассматриваемого случая законодательство не предусматривает правил, разрешающих односторонний отказ от исполнения обязательства. Вам следует внимательно изучить договор. Обычно если стороны в договоре устанавливают такие правила, то они сопровождаются указанием причин или обстоятельств, в связи с которыми возможен отказ, а также определяются порядок и сроки предупреждения об одностороннем отказе.

Если в вашем договоре есть условия, допускающие отказ одной из сторон от исполнения обязательства, вы можете воспользоваться этим условием и в ответе на претензию указать данное обстоятельство. Но если договор не предусматривает одностороннего отказа сторон, то вы обязаны исполнить взятое на себя обязательство. В этом случае претензии второй стороны являются вполне обоснованными.

 

Что мы можем предпринять в изложенной выше ситуации, чтобы не исполнять договор и при этом избежать судебных разбирательств?

Достичь соглашения со второй стороной о прекращении договора.

Как мы полагаем, договор не содержит норм, допускающих односторонний отказ от договора. В этом случае наиболее приемлемым вариантом для вас будет вступить в переговоры со второй стороной с целью заключить соглашение о прекращении договора. Судя по изложенной вами информации, по договору никаких действий не было, соответственно и реального ущерба одна сторона второй не нанесла. Поэтому есть все шансы объяснить вашему контрагенту, что вы утратили экономический интерес к сделке, и полюбовно договориться о прекращении договора.

Важно!

Если вам удастся достичь согласия второй стороны, обязательно зафиксируйте его в письменной форме в виде дополнительного соглашения. Это поможет в дальнейшем избежать новых претензий.

Возможен еще один вариант: если договор предусматривает срок, в течение которого вы должны были осуществить предоплату, и он к настоящему моменту истек, а ответственность за неосуществление предоплаты договором не предусмотрена, то вы можете настаивать на том, что ваше обязательство по договору прекратилось. Но и в этом случае рекомендуем конечное соглашение также зафиксировать письменно.

Если вам не удастся достичь соглашения о прекращении договора, прекращение договорных отношений будет возможно в судебном порядке.

 

Что будет, если контрагент по договору в приведенной выше ситуации все-таки обратится в суд?

Он сможет взыскать убытки.

Особенности судебной практики по вопросам одностороннего отказа от исполнения обязательств закреплены в постановлении Пленума ВХС № 16.

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (далее – постановление Пленума ВХС № 16).

 

Так, правомерность одностороннего отказа от договора может быть предметом оценки хозяйственного суда при рассмотрении иных вытекающих из этого договора требований (абз. 3 п. 19 постановления Пленума ВХС № 16). Согласно данному положению суд оценивает факт наличия действия договора, чтобы установить правовые основания для удовлетворения требований, заявленных на основании указанного договора. В связи с этим, если из договора вытекает, что ваше обязательство уже прекратилось (как мы предположили выше), то суд может признать односторонний отказ правомерным. Но вторая сторона может оспорить такое решение суда.

В решении по спору о разногласиях по договору одновременно может быть разрешено заявленное требование о возмещении убытков. В том случае, если необоснованное уклонение одной из сторон от обязательного заключения договора, а также существенное нарушение договора, послужившее основанием для его изменения или расторжения, причинило другой стороне убытки, они подлежат взысканию согласно ст. 415 и 423 ГК (п. 18 постановления Пленума ВХС № 16). В связи с этим ваш контрагент по договору может заявить исковое требование о прекращении договора и возмещении убытков.

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 364 ГК). Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 ст. 14 ГК).

Как мы уже отмечали, неисполнение вами своего договорного обязательства не причинило реального ущерба второй стороне, а вот упущенную выгоду она вполне может доказать. Поэтому, скорее всего, в качестве возмещения убытков вам будет предъявлено требование о компенсации упущенной выгоды в размере не полученных по договору доходов.

 

Мы заключили договор поставки овощных консервов, в котором наша фирма является покупателем. Поставщик обязался представить нам ассортиментный перечень до осуществления поставки, чтобы мы его согласовали, но реально представил его вместе с товарной партией без предварительного согласования. Мы отказались принимать и оплачивать товар, в связи с чем наш поставщик обратился в суд.

Вправе ли мы не принимать и не оплачивать товар без предварительного согласования ассортимента партии товара?

Вправе.

Исходя из содержания вашего вопроса, в договоре вы не согласовали ассортимент поставляемого товара (наименование, количество, сорт, вид и прочие характеристики товара), т.е. существенные условия договора.

Существенными условиями договора поставки товаров являются:

1) условия о предмете договора (о наименовании, количестве товаров или порядке их определения) (п. 3 ст. 425 ГК);

2) условия о сроке поставки товаров или порядке его определения (п. 1 ст. 427 ГК);

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 402 ГК).

Вам следует внимательно изучить текст договора. Если в условиях договора отсутствуют правила, позволяющие определить наименование, количество, срок поставки товара при осуществлении поставок каждой партии товара, то следует признать, что при заключении договора вы не согласовали надлежащим образом существенные условия договора поставки. Это является основанием признания договора незаключенным.

Таким образом, при обращении второй стороны договора в суд вы можете заявить встречный иск о признании договора незаключенным на указанных основаниях. В случае удовлетворения вашего иска требование поставщика теряет силу, так как из незаключенного договора не вытекают обязательства по его исполнению, следовательно, нет и ответственности за неисполнение такого обязательства.

Представление ассортиментного перечня не может свидетельствовать о согласовании существенных условий поставки, если только такой способ не предусмотрен договором. Товарораспорядительный документ (ассортиментный перечень, спецификация, товарно-транспортная накладная) может быть расценен судом как факт согласования существенных условий, необходимых для заключения договора поставки товаров, только в случае, если не составлялся текст самого договора (п. 6 постановления Пленума № 12).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (далее – постановление Пленума № 12).

 

Можно ли представить договор, заключенный с третьим лицом, в обоснование требования о возмещении упущенной выгоды по основному договору?

Можно, если и в основном договоре, и в договоре с третьим лицом обозначен один и тот же товар.

Упущенной выгодой являются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (п. 2 ст. 14 ГК). Применительно к договорным отношениям упущенной выгодой считаются и суммы (стоимость имущества, имущественных прав, работ, услуг), которые субъект хозяйствования мог бы получить по договору.

При определении размера упущенной выгоды субъект хозяйствования должен учитывать также предпринятые для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 364 ГК).

В качестве такой меры, направленной на получение упущенной выгоды, субъект хозяйствования может предъявить договор, заключенный с третьим лицом. Однако суд примет такой договор как доказательство только в том случае, если в этом договоре будут указаны обязательства по отпуску именно того товара, который он должен был получить по основному договору. Другими словами, должна быть доказана взаимосвязь между этими обязательствами.

Судебная практика подтверждает данную позицию (см.: решение хозяйственного суда Гомельской области. – Дело № 192-14/2009).

 

При заключении договора вторая сторона предложила нам включить в договор условие об исключительной неустойке.

Можно ли предусмотреть такое условие и не противоречит ли оно гражданскому законодательству?

Можно. Не противоречит.

Неустойка – это денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 311 ГК). Неустойка может быть закреплена условиями договора или нормами законодательства. Помимо неустойки субъект, чьи права нарушены, вправе взыскать убытки в максимально полном размере.

Исключительной неустойкой является условие договора о взыскании только неустойки, обозначенной в договоре, без взыскания убытков.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены также случаи, когда взыскиваются:

– либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка);

– убытки в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка) (п. 1 ст. 365 ГК).

Таким образом, гражданское законодательство дает возможность сторонам договора самим определить, какую разновидность неустойки они применят в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Поэтому включение в договор исключительной неустойки не противоречит нормам или принципам гражданского законодательства.

 

Наша организация (ООО) не получила оплату по договору поставки, заключенному с ЧУП. Должник (ЧУП) не имеет возможности выплатить долг и предложил на эту сумму оформить договор займа.

Можем ли мы это сделать и как следует такую замену оформить?

Можете. Оформить следует соглашением о новации.

Если стороны договора заменяют первоначальное обязательство (платеж за товар) другим обязательством (займом), то это считается новацией.

Новация должна быть совершена между теми же лицами, но предусматривать иной предмет или способ исполнения. Новое обязательство прекращает первоначальное обязательство (п. 1 ст. 384 ГК).

Гражданское законодательство не содержит запрета на осуществление замены долга, возникшего из договора поставки, заемным обязательством (ст. 760 ГК). Таким образом, применение новации не будет противоречить норма гражданского законодательства.

Справочно:

законодательством установлен запрет на прекращение обязательств новацией при совершении сделок, предусматривающих оптовую торговлю алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом (Закон Республики Беларусь от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта»).

Новацию оформляют путем заключения соглашения о новации с соблюдением требований ст. 384 ГК и в форме, установленной для договоров займа (ст. 761 ГК). Моментом прекращения первоначального обязательства и замены его новым является момент вступления в силу соглашения о новации (п. 1 ст. 384 ГК). Если стороны, заключившие соглашение о новации, желают сохранить какое-либо обязательство, указанное в первоначальном договоре, они должны это специально указать в соглашении о новации. В противном случае оно прекратится с момента вступления в силу соглашения о новации (п. 3 ст. 384 ГК).

Ниже мы предлагаем примерную форму соглашения о новации.

Соглашение

новации долга в заемное обязательство

 

г. Минск

5 марта 2015 г.

 

ООО «А», именуемое в дальнейшем «Кредитор», в лице директора Анина Алексея Алексеевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и УП «Б», именуемое в дальнейшем «Должник», в лице директора Ботина Бориса Сергеевича, действующего на основании Устава, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее соглашение (далее – Соглашение) о нижеследующем.

1. Стороны заменяют обязательство Должника перед Кредитором по оплате товара на сумму 3 000 000 (три миллиона) белорусских рублей, вытекающее из п. 4.1 договора № 1 от 5 января 2015 г. (далее – Договор), на обязательство по возврату денежного займа, указанное в п. 2 настоящего Соглашения.

2. Новое обязательство Должника состоит в обязательстве вернуть Кредитору денежный заем на сумму 3 200 000 (три миллиона двести тысяч) белорусских рублей в течение двух месяцев со дня заключения настоящего соглашения, т.е. до 4 мая 2015 г. включительно.

3. Денежная сумма, указанная в п. 2 настоящего Соглашения, должна быть перечислена Должником на расчетный счет Кредитора, указанный в п. 9 настоящего Соглашения, в указанный в п. 2 срок.

4. С момента подписания Соглашения все обязательства Должника по Договору прекращаются полностью.

Вариант: С момента подписания Соглашения обязательство Должника по Договору прекращается частично (следует указать, какая часть обязательства прекращается).

5. В случае нарушения Должником срока, указанного в п. 2 настоящего Соглашения, Кредитор вправе потребовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами за каждый день просрочки.

6. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Соглашением, стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.

7. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами.

8. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

9. Адреса, реквизиты и подписи Сторон:

Должник	Третье лицо
реквизиты	реквизиты
От имени Должника	От имени Третьего лица
_________________________	______________________________

Сторона договора, которая должна была оказать услугу в соответствии с данным договором, предлагает второй стороне (нашей фирме) вместо услуги денежную сумму в качестве отступного.

Будет ли считаться договор исполненным, если мы примем отступное? Как это оформить, чтобы не нарушить законодательство?

 

Будет. Оформить следует соглашением об отступном.

Отступное – это уплата денег, передача имущества или совершение иных действий, которые должник может предоставить кредитору вместо выполнения своего основного обязательства, указанного в договоре. Принимая отступное, кредитор отступает от своего права и освобождает должника от исполнения возложенных на него обязанностей по основному договору.

Гражданское законодательство исходит из того, что отступное прекращает основное обязательство: по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 380 ГК).

Таким образом, если вы примете отступное, то прекратится и ваше право требовать от должника исполнения обязательства по основному договору, и обязанность должника исполнить это обязательство.

Отступное оформляют отдельным соглашением между должником и кредитором, по которому вместо прежнего исполнения кредитор получает от должника определенную сумму денег, конкретное имущество или др. Ниже мы предлагаем примерную форму соглашения об отступном.

 

Обратите внимание!

Обязательство по основному договору прекращается не тогда, когда между кредитором и должником достигнуто соглашение об отступном, а тогда, когда кредитор получил отступное.

Соглашение об отступном

 

г. Минск

5 марта 2015 г.

 

ООО «А», именуемое в дальнейшем «Кредитор», в лице директора Анина Алексея Алексеевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и УП «Б», именуемое в дальнейшем «Должник», в лице директора Ботина Бориса Сергеевича, действующего на основании Устава, заключили настоящее соглашение (далее – Соглашение) о нижеследующем.

1. Должник взамен исполнения обязательства, вытекающего из договора № 1 от 5 января 2015 г. (далее – Договор), предоставляет Кредитору отступное в виде денежной суммы в размере 1 000 000 (один миллион) белорусских рублей.

Вариант: Должник обязуется передать Кредитору в качестве отступного имущество (указать вид, иные характеристики имущества, его количество, стоимость).

2. Денежная сумма, указанная в п. 1 настоящего Соглашения, должна быть перечислена Должником на расчетный счет Кредитора, указанный в п. 9 настоящего Соглашения, в течение 3 рабочих дней с даты заключения настоящего Соглашения.

Вариант: Должник обязан передать Кредитору указанное в п. 1 настоящего Соглашения имущество в течение 5 рабочих дней путем (доставки, предоставления Кредитору или указанному им лицу в месте нахождения иущества, через транспортную организацию и пр.).

3. С момента предоставления отступного обязательство Должника по Договору прекращается полностью, включая обязательство по уплате штрафа, предусмотренного п. 4.1 Договора.

4. В случае неисполнения Должником обязательства, указанного в п. 1 настоящего Соглашения, Кредитор вправе отказаться в дальнейшем принимать отступное и потребовать исполнения обязательства Должника по Договору, а также возмещения причиненных таким неисполнением убытков.

5. В случае нарушения Должником срока, указанного в п. 2 настоящего Соглашения, Кредитор вправе потребовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами за каждый день просрочки.

Вариант: В случае передачи имущества ненадлежащего качества Кредитор вправе по своему выбору потребовать:

5.1. безвозмездного устранения недостатков имущества в течение ___ дней после извещения Должника Кредитором;

5.2. возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества.

6. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Соглашением, стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.

7. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами и является неотъемлемой частью Договора.

8. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

9. Адреса, реквизиты и подписи Сторон:

Должник	Третье лицо
реквизиты	реквизиты
От имени Должника	От имени Третьего лица
_________________________	______________________________

 

Юлия Кудрявец, юрист