Участник общества уклоняется от назначения директора: что делать?

О чем статья: как поступить в случае, когда один из участников хозяйственного общества по субъективным причинам срывает назначение директора общества, и как предотвратить такие ситуации.

Директор как лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, избирается общим собранием участников хозяйственного общества (часть первая ст. 54, абзац 10 части первой ст. 35 Закона о хозобществах).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-­XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хоз­обществах).

Избрание директора оформляется протоколом общего собрания участников общества.

Избрание директора не является исключительной компетенцией общего собрания участников и может быть отнесено уставом хозяйственного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (часть первая ст. 54, абзац 10 части первой, часть вторая ст. 35 Закона о хозобществах).

Встречаются ситуации, когда в силу корпоративных конфликтов или по иным причинам отдельные участники хозяйственного общества «блокируют» принятие общим собранием участников решения об избрании директора, чем препятствуют осуществлению обществом хозяйственной деятельности:

– не являются на общее собрание участников, в силу чего отсутствует правомочность (кворум) собрания;

– голосуют таким образом, что принятие решения становится невозможным (например, если уставом предусмотрено единогласное принятие решения участниками хозяйственного общества по соответствующему вопросу).

В данном случае надо руководствоваться следующими нормами законодательства, определяющими:

1) правомочность (кворум) общего собрания участников.

Правомочность (кворум) общего собрания участников для принятия решения об избрании директора осуществляется по общим правилам: общее собрание признается правомочным (имеет кворум), если участники обладают в совокупности более чем 50 % голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам общества (часть вторая ст. 43 Закона о хозобществах).

Исключение: уставом хозяйственного общества может быть предусмотрено большее количество голосов участников, необходимое для кворума (часть вторая ст. 43 Закона о хозобществах);

2) количество голосов участников, необходимое для принятия решения общим собранием участников.

Принятие решения общим собранием участников об избрании директора осуществляется в общем порядке: простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в общем собрании участников (часть вторая ст. 45 Закона о хозобществах).

Исключение: уставом хозяйственного общества может быть предусмотрено принятие решения об избрании директора (часть вторая ст. 45 Закона о хозобществах):

а) квалифицированным большинством голосов от лиц, принявших участие в общем собрании;

б) квалифицированным большинством голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества;

в) единогласно лицами, принявшими участие в общем собрании участников;

г) единогласно всеми участниками хозяйственного общества;

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)»  (далее – постановление Пленума ВХС № 20).

3) возможность исключения участника из состава участников хозяйственного общества, если такой участник препятствует своими действиями (бездействием) деятельности общества.

Участник хозяйственного общества может быть исключен из состава участников общества в судебном порядке по требованию иных участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10 % уставного фонда хозяйственного общества, в случае если такой участник своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества (часть третья ст. 103 Закона о хозобществах).

В зависимости от характера действия (бездействия) как способа препятствования участника хозяйственного общества избранию директора его деяния могут быть квалифицированы как неоднократные действия участника общества или бездействие (в т.ч. в результате злоупотребления правом участника (в данном случае – правом на участие в управлении деятельностью общества (ст. 9 ГК)), которые препятствуют деятельности ООО (ОДО), поскольку они в совокупности создали (создают) последствие, препятствующее деятельности ООО (ОДО) в соответствии с уставом и (или) законодательством (п. 31 постановления Пленума ВХС № 20), например:

– если участник неоднократно не является на общие собрания – это бездействие;

– если участник неоднократно голосует таким образом, что принятие решения об избрании директора становится невозможным, – это действие.

Как предупредить такую ситуацию?

В первую очередь нужно определить, соблюдаются ли одновременно 2 условия:

1) принятие решения об избрании директора без учета голосов «препятствующего» участника возможно в принципе;

2) возможно согласно Закону о хозобществах и уставу проведение повторного общего собрания без участия «препятствующего» участника.

Так, повторное общее собрание участников хозяйственного общества имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем 30 % голосов от общего количества голосов, если уставом не преду­смотрено для кворума большее число голосов (часть вторая ст. 43 Закона о хозобществах).

Если соответствующие условия соблюдены, то возможно принятие решения об избрании директора без участия «препятствующего» участника на повторном общем собрании, если «препятствующий» участник на него не явится.

Если указанная выше возможность отсутствует, то рекомендуем
добросовестному участнику воспользоваться исключением «препятствующего» участника из состава участников общества в судебном порядке.

Справочно:

не является основанием для исключения из состава участников в судебном порядке грубое нарушение обязанностей, предусмотренных договором об осуществ­лении прав участников ООО (ОДО), если участник является стороной такого договора (часть третья ст. 103 Закона о хозобществах). Поэтому, если обязанность участника голосовать соответствующим образом будет установлена данным договором, ее неисполнение не будет являться основанием для исключения участника из состава. Данный факт следует учитывать при согласовании формулировок условий договора об осуществ­лении прав участников ООО (ОДО): можно предусмотреть, какое решение считается принятым при определенных обстоятельствах (например, при неголосовании участника соответствующим образом).

Превентивными мерами для подобного поведения участника хозяйственного общества являются:

– заключение в установленном порядке договора об осуществ­лении прав участников общества, согласно которому его стороны-участники обязуются в т.ч. голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками. Следует учитывать, что для заключения договора об осуществлении прав участников общества количество участников должно быть не менее 3 (часть четвертая ст. 90, ст. 111 Закона о хозобществах). При этом зачастую третий участник вводится в состав участников искусственно с минимальной долей, не влияющей на результат голосования на общем собрании хозяйственного общества (например, 1 % доли в уставном фонде), чтобы у двух «реальных» участников была возможность заключить договор об осуществлении прав участников;

– включение в устав права выдавать доверенности от имени юридического лица добросовестному участнику (часть первая п. 5 ст. 186 ГК);

– избегание установления в уставе единогласного принятия решения по вопросу избрания директора.

Мария Жариловская, юрист-лицензиат