Использование фото и изображений людей в рекламе

Реклама – это информация об объекте рекламирования, распространяемая в любой форме с помощью любых средств, направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и (или) его продвижение на рынке (ст. 2 Закона о рекламе).

Вместе с тем реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав. Например, изображения (рисунок, эскиз, картина, карта, план, чертеж, кино-, теле-, видео-, фотокадр и др.), фотографии, в т.ч. произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, являются объектом авторского права (ст. 993 ГК, ст. 6 Закона об авторском праве). Авторское право и смежные права подлежат защите в соответствии с Законом об авторском праве и ГК.

Документ:

Закон Республики Беларусь от 10.05.2007 № 225-З «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве).

В рекламе в числе прочего не допускается использование (п. 9 ст. 10 Закона о рекламе):

– имен, псевдонимов, образов или высказываний граждан Республики Беларусь без их согласия или согласия их законных представителей, если иное не предусмотрено Законом о рекламе или Президентом Республики Беларусь;

– образов или высказываний медицинских или фармацевтических работников, некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность в сфере здравоохранения. Исключение для такого использования предусмотрено в социальной рекламе, рекламе медицинской деятельности рекламодателя, а также в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские или фармацевтические работники и которая размещается (распространяется) в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий либо в специализированных печатных изданиях, рассчитанных на медицинских или фармацевтических работников.

Вывод: гражданин должен дать согласие на использование его образа в рекламе.

Справочно:

законодательство не содержит конкретного термина «образ». На практике под образом людей или животных понимается изображение (т.е. визуальные образы) людей, животных, а также литературных и иных персонажей, созданных по подобию людей, животных (косвенно это указано в ст. 18 Закона о рекламе).

Согласие на использование образа ребенка (до 18 лет) в рекламе могут давать его родители или иные законные представители (опекуны).

Иных ограничений на использование фотографий и изображений граждан в рекламе законодательно не установлено. 

Любопытно, что в ст. 152.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены случаи, когда согласие гражданина (после смерти гражданина – его детей или пережившего его супруга) не требуется. Такими случаями являются:

1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

3) гражданин позировал за плату.

В отличие от российского в белорусском законодательстве в настоящее время отсутствует такое понятие, как «охрана изображения гражданина» или «право на собственное изображение».

Права физического лица, изображенного на фотографии

По общему правилу, определенному в ст. 151 ГК, в качестве объекта правовой охраны выступают достоинство личности, неприкосновенность частной жизни, право на личную и семейную тайну и иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу акта законодательства.

Судебная практика также исходит из общего представления о праве гражданина на защиту принадлежащих ему нематериальных благ.

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в т.ч. его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии – с согласия родителей.

В связи с этим фотографам, которые используют в своих работах образы граждан, а также субъектам хозяйствования, которые предполагают коммерческое использование (например, в рекламе) таких фотографий, целесообразно письменно оформлять договоренность с позирующим лицом и определять при этом цели, в которых будет использоваться фотография.

Если в рекламе планируется использование фотографии, видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых изображен гражданин, умерший к этому моменту, то следует обратиться за согласием к его родственникам (детям и пережившему супругу, а при их отсутствии – к родителям).

Примерный образец согласия гражданина на использование изображения

Закон об авторском праве к объектам авторского права относит фотокадр. Имущественные права на фотографическое произведение принадлежат, как правило, фотографу. Изображаемое лицо не считается автором (соавтором), если только не вносит творческий вклад в создание фотографического произведения. Для того чтобы использовать фотографию, в т.ч. и в рекламном материале, необходимо заключить с правообладателем (которым может быть и фотограф) лицензионный договор на использование этого произведения (авторский договор) либо договор уступки прав в отношении произведения. Даже если такой договор заключен, необходимо в каждом случае использования произведения указывать его автора.

Итак, если гражданин не заключил договор на фотоуслуги, то в этом случае обладателем исключительных авторских прав считается фотограф, если он не передал такое право другим лицам по договору. Однако обнародование и дальнейшее использование будет допускаться только с согласия гражданина, изображенного на фото.

Если же по договору с фотографом заказчик (гражданин) приобрел исключительное право на фотографию, то в любом случае будет необходимо спрашивать разрешение на использование фотографий у заказчика (т.е. у гражданина).

Как использовать в рекламе фотографии и изображения сотрудников

Некоторые компании используют фотографии сотрудников для продвижения самой компании и ее товаров, работ, услуг. Фото, как правило, берутся как из архивов компании (корпоративные вечера, церемонии награждения и т.д.), так и предоставляются самими сотрудниками, либо компания заказывает специальную фотосессию для этих целей.

Здесь нужно помнить, что право на собственное изображение (образ) относят к нематериальному благу гражданина (человека).

Для устранения рисков необходимо получить согласие работника или иного лица на использование его фотографии. Согласие получают в письменной форме, указав в нем, что работник не возражает против размещения его изображения, фотографии на сайте компании. В частности, обязательно нужно указать:

– реквизиты сайта, на котором разрешено размещение;

– цели, в которых будет использоваться фотография сотрудника;

– дату согласия работника.

Использование в рекламе фото и изображения публичной персоны

Если в рекламе планируется использовать фото или изображение актера, известной модели или иного известного человека, то с ними целесообразно:

1) заключить договор на создание и использование результатов интеллектуальной деятельности, в котором предусмотреть условия уступки (лицензии) исключительного права на изображение;

2) получить согласие на обнародование и использование образа гражданина в рекламе.

Это касается в т.ч. и использования фотографий, изображений иностранных известных лиц. Для рекламы белорусских товаров, работ, услуг это запрещено законодательно, а при рекламе небелорусских товаров, работ, услуг существует риск получить иск о защите чести и достоинства и компенсации морального вреда.

Таким образом, у граждан любых стран необходимо спрашивать согласие на использование их фотографий, изображения в рекламе и надлежащим образом оформлять с ними отношения.

Риски использования в рекламе фото и изображений граждан без их согласия

1. Гражданско-правовые риски.

Законодателем определен перечень гражданско-правовых санкций за незаконное использование фотографии или изображения гражданина без его согласия.

Гражданин вправе требовать в гражданском судебном процессе:

– прекращения действий, нарушающих авторство (к примеру, распространение рекламы для публики), и восстановления положения, которое объективно существовало до нарушения прав. В частности, на основании судебного решения носители могут быть изъяты из оборота и уничтожены без какой-либо компенсации. Таким образом, все расходы, понесенные организацией-рекламодателем на создание рекламы, могут не только превратиться в убыток, но и не быть принятыми налоговыми органами в качестве уменьшающих налоговую базу при исчислении налога на прибыль;

– компенсацию морального вреда. Лица, права и интересы которых нарушены в результате производства и (или) размещения (распространения) ненадлежащей рекламы, вправе в установленном законодательством порядке обратиться в суд с исками, в т.ч. с исками о материальном возмещении морального вреда (часть вторая ст. 31 Закона о рекламе).

2. Административно-правовые риски.

Юридическое лицо, нарушившее авторское право при выпуске рекламы, может быть привлечено и к административной ответственности, если в действиях организации-рекламораспространителя, рекламопроизводителя либо их должностных лиц усматриваются признаки административного правонарушения. Так, за незаконное использование объектов авторского права предусмотрена следующая ответственность (ст. 9.21 КоАП):

– штраф от 20 до 50 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации;

– на индивидуального предпринимателя – штраф до 100 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации;

– на юридическое лицо – штраф до 300 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации.

3. Репутационные риски.

Помимо финансовых потерь в административном и гражданско-правовом процессах компании-рекламодателю может быть нанесен серьезный урон деловой репутации. Если подобный спор о недобросовестности получит широкую публичную огласку, компания может потерять потенциальных и существующих клиентов и контрагентов.

Документ:

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).

Людмила Шерснева, юрист