Использование банковской гарантии в свете последних изменений валютного законодательства

Важные детали:

Что изменилось в отношении банковской гарантии

В связи с изменениями, внесенными постановлением № 612, сократились случаи использования иностранной валюты в рамках банковской гарантии: теперь необходимо учитывать, в чем выражено основное денежное обязательство между принципалом и бенефициаром. Если оно выражено в белорусских рублях, то выдача банковской гарантии в иностранной валюте недопустима.

Документ:

постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.12.2018 № 612 «О некоторых вопросах проведения валютных операций» (далее – постановление № 612).

Возможно ли все-таки использование банковской гарантии в иностранной валюте? Считаем, что возможно, но в строго определенных случаях.

Норма подп. 25.5 п. 25 Правил № 72 устанавливает указанное выше ограничение для случаев, когда основное денежное обязательство между принципалом и бенефициаром выражено в белорусских рублях. Считаем, что под основным денежным обязательством здесь понимается валюта обязательства, т.е. валюта расчетов. Если валюта долга – белорусские рубли, а валюта обязательства (валюта расчетов) – тоже белорусские рубли, то все просто: использование иностранной валюты по банковской гарантии невозможно. Однако необходимо учитывать субъектный состав правоотношений. Использование иностранной валюты по банковской гарантии невозможно в том случае, когда бенефициаром выступает субъект валютных операций – резидент.

Валюта долга и валюта расчетов могут не совпадать. Полагаем, что используемая Национальным банком конструкция «если основное денежное обязательство между принципалом и бенефициаром выражено в белорусских рублях» означает акцент на валюте долга.

В связи с этим использование иностранной валюты допустимо по банковской гарантии, когда между двумя субъектами валютных операций – резидентами заключен договор поставки, валюта долга по которому или основное денежное обязательство выражено в иностранной валюте, несмотря на валюту расчетов – белорусский рубль.

Использование иностранной валюты по банковской гарантии в пользу бенефициара-нерезидента, если основное денежное обязательство выражено в белорусских рублях

На практике встречаются внешнеторговые договоры, валюта долга по которому выражена в белорусских рублях. Рассмотренное нами выше ограничение, связанное с валютой основного денежного обязательства, учитывая субъектный состав, здесь неприменимо. В данной ситуации должен применяться п. 24 Правил № 72: при проведении валютных операций между субъектом валютных операций – резидентом и субъектом валютных операций – нерезидентом используется иностранная валюта, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Национальным банком (см. постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 20.08.2001 № 208 «О порядке установления официального курса белорусского рубля по отношению к иностранным валютам»). Таким образом, когда бенефициаром является субъект валютных операций – нерезидент, валюта основного денежного обязательства не имеет значения (это могут быть и белорусские рубли). Использование иностранной валюты в отношениях с нерезидентом допустимо на основании п. 24 Правил № 72.

Рассмотрим частный случай выдачи банковской гарантии в обеспечение исполнения обязательств резидента по Декларации-обязательству транспортной компании по допуску к таможенной системе МДП и разрешению использовать обычные книжки МДП в пользу Ассоциации международных автомобильных перевозчиков «БАМАП».

Документ:

Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила № 72).

Особенности выдачи банковских гарантий в пользу Ассоциации международных автомобильных перевозчиков «БАМАП»

В данном правоотношении, где и принципалом, и бенефициаром являются резиденты, возникают вопросы о правомерности выдачи банковской гарантии в иностранной валюте и возможности осуществления платежа по ней в иностранной валюте.

Предоставление банковской гарантии в пользу Ассоциации международных автомобильных перевозчиков «БАМАП» является обяза-тельным условием допуска к таможенной системе МДП и выдачи книжек МДП. Основное обязательство содержится в декларации-обязательстве транспортной компании по допуску к таможенной системе МДП и разрешению использовать обычные книжки МДП, заключаемой между Ассоциацией и перевозчиком. Согласно данному обязательству перевозчик обязан возмещать Ассоциации или указанной третьей стороне все суммы, уплата которых может быть истребована с гарантийной цепи (в т.ч. с Ассоциации) в отношении книжек МДП, выданных данному перевозчику. Если требование компетентного органа, связанное с нарушением перевозчиком процедуры МДП, исполнила Ассоциация, а перевозчик не возместил Ассоциации денежные средства в сумме платежа, Ассоциация вправе предъявить требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии.

Как мы уже отметили, использование иностранной валюты по банковской гарантии допускается, если основное обязательство между принципалом (перевозчиком) и бенефициаром (Ассоциацией) выражено в иностранной валюте (подп. 25.5 п. 25 Правил № 72).

Вместе с тем действует запрет на использование иностранной валюты при проведении валютных операций между резидентами, за исключением случаев, установленных актами валютного законодательства (ст. 11 Закона № 226-З).

Поскольку в момент выдачи банковской гарантии невозможно определить валюту требования, которое будет предъявлено Ассоциации компетентным органом (она зависит от территории, на которой было обнаружено нарушение перевозчиком процедуры МДП), банковская гарантия может быть выдана в иностранной валюте.

Вместе с тем, если нарушение, относящееся к перевозке по книжке МДП, было обнаружено на территории Республики Беларусь и требование об уплате денежной суммы предъявлено Ассоциации компетентным органом Республики Беларусь, такое требование должно исполняться в белорусских рублях. При этом требование платежа по банковской гарантии Ассоциация предъявляет банку в иностранной валюте, но уплата осуществляется в соответствующей сумме в белорусских рублях.

Данное условие, а также иные условия, касающиеся применения курса, должны быть указаны в тексте гарантии. Пример формулировки в банковской гарантии:

«Платеж по настоящей гарантии осуществляется Банком-гарантом путем перечисления суммы, указанной в письменном требовании (с приложенными к нему документами, подтверждающими нарушение процедуры МДП) Бенефициара (в пределах суммы гарантии), на банковский счет Бенефициара в долларах США или, в случае обнаружения нарушения обязательств Принципала на территории Республики Беларусь и предъявления компетентным органом Республики Беларусь требования об уплате денежной суммы Бенефициару, – в белорусских рублях по официальному курсу Национального банка Республики Беларусь, действующему на дату платежа по данной гарантии».

Документ:

Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон № 226-З).

Взимание банком вознаграждения

С 1 марта 2019 г. по общему правилу взимание банком вознаграждения (платы) с субъектов валютных операций – резидентов, а также с физических лиц при осуществлении банковских и иных операций производится в белорусских рублях. Но при этом допускается взимание вознаграждения (платы) в иностранной валюте с принципала-резидента по гарантии (контргарантии) при условии осуществления указанных операций в иностранной валюте (п. 14 Правил № 72).

Теперь осталось выяснить, что означает фраза «при условии осуществления указанных операций в иностранной валюте».

Денежные потоки и обязательства в рамках банковской гарантии распределяются следующим образом:

1) гарант выдает банковскую гарантию (обязательство банка) в пользу бенефициара и при получении требования после соответствующей проверки осуществляет выплату бенефициару в пределах суммы гарантии;

2) принципал (инструктирующая сторона) возмещает гаранту суммы, выплаченные по банковской гарантии, и уплачивает гаранту вознаграждение (плату).

Полагаем, что выдача банковской гарантии в пользу бенефициара несет в себе основную смысловую нагрузку в свете данной банковской операции. Поэтому считаем, что фраза «при условии осуществления указанных операций в иностранной валюте» относится к выдаче гарантом в пользу бенефициара банковской гарантии в иностранной валюте. В таком случае взимание вознаграждения (платы) в иностранной валюте с резидента правомерно. Взимание вознаграждения (платы) в иностранной валюте с нерезидента также правомерно на основании п. 24 Правил № 72.

Справочно:

изменения в Правила № 72, внесенные постановлением № 612, действуют с 1 марта 2019 г.

Денис Сафаревич, юрист