Еще раз о количестве хозяйственных обществ с долей государства и о «причинении или непричинении убытков руководителями таких обществ государству»

В Республике Беларусь 1 747 хозяйственных обществ имеют долю в уставном фонде (пакет акций), принадлежащую самой Республике Беларусь и (или) ее административно-территориальным единицам. Такие участники или акционеры, как правило, выступают в качестве мажоритарных участников, т.е. обладающих контрольным пакетом акций и контролирующих соответствующее хозяйственное общество.

В связи с этим неизбежно возникает вопрос: следует ли рассматривать действие или бездействие руководителей, причинивших ущерб такому обществу, действиями, причинившими ущерб государству?

Причинение убытков «государственному» хозяйственному обществу не означает причинения убытков государству

Белорусское гражданское законодательство однозначно разграничивает хозяйственное общество и его участников в качестве самостоятельных субъектов права и самостоятельных собственников абсолютно обособленного имущества. Поэтому в случае, если вследствие действий (бездействия) руководителя акционерного общества, контрольный пакет акций которого принадлежит Республике Беларусь или ее административно-территориальной единице, причинены убытки такому акционерному обществу, то с точки зрения имущественных отношений это убытки самого юридического лица. Причинение ущерба государству в данном случае напрямую не наблюдается.

Здесь можно усмотреть причинение ущерба государству не напрямую, а косвенно – в силу уменьшения стоимости акций, принадлежащих государству, в связи с наличием убытков у акционерного общества и, как следствие, возможным уменьшением его активов и (или) увеличением его пассивов. Однако такой подход нам представляется неоднозначным.

Стоимость акции необходимо определять не исходя из ее номинальной стоимости, и даже не базируясь на ее действительной стоимости, рассматриваемой в качестве таковой законодательством, а с использованием рыночных и нерыночных методов оценки, установленных законодательством Республики Беларусь, а акции открытых акционерных обществ – на основе их биржевых котировок. Иными словами, действительная цена акций не изменяется прямо пропорционально убыткам, причиненным акционерному обществу. На действительную цену акций влияет достаточно большое количество факторов, и, по нашему мнению, некорректно признавать причинение ущерба государству в рассматриваемой ситуации именно в размере убытков, причиненных акционерному обществу.

Документ:

Уголовный кодекс Республики Беларусь (далее – УК).

Документ:

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).

Документ:

Директива Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности» (далее – Директива № 4).

Действия руководителя «государственного» хозяйственного общества в условиях обоснованного экономического риска исключают ответственность

В белорусском праве отсутствует точное определение и однозначное понимание «действий (бездействия) руководителя, причиняющих убытки юридическому лицу».

В хозяйственной деятельности всегда присутствует деловой (предпринимательский) риск, поэтому получение акционерным обществом убытков в результате хозяйственных операций не находится в прямой зависимости от действий руководителя, если будет признано, что руководитель совершал сделки или осуществлял иные действия с надлежащей осмотрительностью.

Такое утверждение основывается на следующих нормативных положениях:

1) право руководителя на деловой риск обеспечено подп. 5.1 п. 5 Директивы № 4;

2) понятие обоснованного предпринимательского риска (ч. 2 ст. 39 УК): риск признается обоснованным, если совершенное деяние соответствует современным научно-техническим знаниям и опыту, а поставленная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями и лицо, допустившее риск, обоснованно рассчитывало, что предприняло все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым интересам;

3) определение обоснованного риска применительно к административным правонарушениям закреплено в ст. 5.4 КоАП.

Справочно:

экономический (деловой) риск признается обоснованным, если поставленная цель могла быть достигнута и не рискованными деяниями (решениями), но с меньшим экономическим результатом (ч. 2¹ ст. 39 УК).

Исходя из этого мы приходим к выводу, что даже если руководители акционерных обществ, в т.ч. и с участием государства, совершают изначально экономически оправданные сделки и такие сделки причиняют убытки акционерному обществу, то сам факт причинения убытков не является основанием для привлечения указанных руководителей ни к уголовной, ни к административной, ни к гражданско-правовой, ни к дисциплинарной ответственности.

Анализ указанных выше норм Директивы № 4, УК и КоАП позволяет выделить 4 элемента, при совокупном наличии которых руководитель однозначно не подлежит ответственности:

1) есть все объективные основания признавать такие сделки в качестве сделок, которые могут привести к положительным экономическим результатам для акционерного общества;

2) руководитель обоснованно рассчитывал на получение указанного результата;

3) руководитель предпринял все возможные меры для достижения положительного экономического результата;

4) руководитель предпринял все возможные меры для предотвращения убытков от соответствующей сделки.

Резюме

Говоря об однозначном отсутствии ответственности руководителя при условии обоснованности экономического риска, мы понимаем оценочный характер приведенной выше совокупности четырех юридических факторов, возможность того, что субъективное отношение самого руководителя к рассматриваемым сделкам может определяться по-разному, и считаем, что при определенных условиях это все должно учитываться. Однако если исходить из буквального понимания предписаний законодателя, то наличие изначальной неубыточности сделки, а также совершение всех необходимых действий по достижению указанной безубыточности и принятие всех возможных мер по предотвращению убыточности соответствующей сделки позволяют признать, что руководитель не должен привлекаться ни к какому из видов юридической ответственности.

Ян Функ, д-р юрид. наук, профессор,
Председатель Международного арбитражного суда при БелТПП