Аудит договора поставки: как правильно предусмотреть существенные условия

Деление условий договора на существенные, обычные и случайные имеет не только важное юридическое, но и практическое значение: если не все существенные условия в договоре согласованы (т.е. отсутствуют или некорректно сформулированы), то договор может быть признан незаключенным, а это по последствиям даже хуже для субъекта хозяйствования, чем признание договора недействительным, поскольку у стороны, осуществившей исполнение по такому договору, нет правовых оснований ни потребовать возврата исполненного по сделке, ни взыскать неустойку, ни применить иные средства защиты. При этом законодатель однозначно не отвечает на вопрос, какие условия договора считаются существенными для договора поставки, а какие – нет, поэтому и среди практиков встречаются различные мнения.

В этой статье мы разбираемся, какие условия обычно считаются существенными для договора поставки, как это указано в законодательстве и как их следует отражать в договоре.

Правовые риски

Возможность признания договора незаключенным по причине отсутствия какого-либо из существенных условий вытекает из нормы п. 1 ст. 402 ГК. Если договор признан незаключенным, то он не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей. В результате стороны не могут использовать способы защиты, применяемые в обычных договорных отношениях: взыскание договорных пеней, штрафов, компенсаций, а также убытков и др.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Справочно:

существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенные условия договора поставки

Основное условие, которое необходимо согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах, – это его предмет (часть вторая п. 1 ст. 402 ГК). Существенными условиями договора купли-продажи, видом которого является поставка, являются наименование и количество товара (п. 3 ст. 425 ГК). Кроме того, в договоре поставки стороны должны согласовать цену товара либо порядок ее определения (п. 4 Положения о поставках).

Документ:

Положение о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (далее – Положение о поставках).

Признаки договора поставки

К основным признакам (критериям), позволяющим выделить договор поставки из иных видов договоров, относятся правовой статус поставщика и цель приобретения (покупки) товара.

Статус поставщика. В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает только предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, купленные для продажи.

В зависимости от субъектного состава (иностранный покупатель (поставщик), государственный заказчик) к договору поставки могут применятся дополнительные существенные условия, обусловленные особенностями правоотношений по поставке товаров с участием обозначенных субъектов.

Цель приобретения товара. В этом договоре товар приобретается либо для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и другой профессиональной деятельности), либо для иной деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным и иным подобным использованием товара (поставки в пользу учреждений здравоохранения, образования и др.). Из цели покупки следует, что и вторая сторона договора – покупатель – также должна быть лицом, имеющим право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Обратите внимание! В случае поставки товаров по накладной ТТН-1 или накладной ТН-2, если указанные накладные содержат существенные условия, необходимые для заключения договора поставки товаров, то на основании части первой п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным путем составления соответствующей накладной ТТН-1 или накладной ТН-2 (п. 6 постановления № 12). Таким образом, при наличии накладной ТТН-1 или накладной ТН-2, подписанной уполномоченными представителями сторон, покупатель не вправе отказываться от оплаты поставленного товара, ссылаясь на незаключенность договора.

Для того чтобы избежать рисков наступления подобных последствий в договорных отношениях, рассмотрим, по каким признакам можно определить договор поставки и какие условия считаются для него существенными.

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (далее – постановление № 12).

Условие о товаре

Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием (ст. 476 ГК).

Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 424 ГК к нему применяются общие нормы законодательства о договорах купли-продажи (§ 1 гл. 30 ГК), если иное не установлено правилами о договорах поставки (§ 3 гл. 30 ГК). Поскольку в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. 425, 435 ГК).

Рекомендация

В соответствии с указанными статьями следует, во-первых, всегда включать в договор указание на товар, который поставляется, и, во-вторых, формулировать его так, чтобы были понятны наименование товара и его количество.

Наименование товара

Надлежащее согласование условия о наименовании товара производится путем:

– определения наименования товара;

– конкретизации характеристик товара.

Согласно стандартной торговой терминологии товары (или продукция, являющаяся товаром) подразделяются на классы, группы, виды, разновидности в зависимости от функционального назначения, потребительских свойств и показателей, а также других характеристик. Например, класс товаров – «швейные изделия», группа – «верхняя одежда», вид – «пальто», разновидность – «пальто мужское шерстяное». Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара. Если наименование будет сформулировано обобщенно, как, например, алкогольная продукция, продукты питания, запасные части, горюче-смазочные материалы, товары народного потребления, медикаменты и товары медицинского назначения, нефтепродукты, отходы производства, представляется, что в этом случае будет невозможно установить, какие именно товары подлежат передаче.

Рекомендация

Пример формулировки условия о товаре: «Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить щебень I группы из плотных горных пород, ГОСТ 8267-93, фр. 10–20 в количестве 980 м³».

Справочно:

для определения конкретного наименования товара можно воспользоваться различными документами: каталогами поставщика (изготовителя), предоставленными в бумажном виде или размещенными на его интернет-сайте, различной документацией, прилагаемой к товару (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.), нормативными документами, содержащими общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования (стандарты, технические регламенты и др.).

Характеристики товара

Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования товара, в договоре поставки целесообразно указать дополнительные признаки или характеристики товара. Степень конкретизации характеристик товара (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики товара. Поскольку закон не устанавливает иное, товарами по договору поставки могут быть как вещи, определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные вещи.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «Поставщик обязуется передать покупателю в собственность, а покупатель обязуется принять и оплатить диван-кровать «Авант», цвет «Лунный белый», в количестве 5 (пяти) штук».

Если покупатель приобретает в качестве товара вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовую технику, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, и при этом его интересует покупка конкретной вещи с определенным номером и в определенном состоянии (например, вещь, бывшая в употреблении), то в договоре (на этапе его заключения) следует указать индивидуальные признаки этой вещи.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «По настоящему договору поставщик обязуется передать в собственность покупателя мобильный телефон Apple iPhone 5S, модель MF352HN/A, цвет Space Grey, серийный номер F17144815FRC4, IMEI 358844057617275 (именуемый далее Товар), а покупатель обязуется принять и оплатить товар на условиях настоящего договора».

В зависимости от своих намерений стороны вправе определить в договоре товар, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков. В этом случае в договоре в целях конкретизации товара необходимо перечислить его основные особенности, интересующие покупателя, а индивидуальные признаки можно не указывать.

Например, если покупателя интересует приобретение трех автомобилей определенной марки и с определенными характеристиками и на стадии заключения договора для него неважно, какие именно идентификационные номера (VIN) присвоены этим автомобилям, то в этом случае для конкретизации товара и согласования наименования в договоре будет достаточно указать марку, модель, год выпуска, тип и мощность двигателя, технические параметры товара. Таким же образом стороны могут согласовать товар, если поставщик на момент заключения договора еще не закупил товар и его индивидуальные признаки сторонам неизвестны.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить грузовые автомобили МАЗ (указываются модель, год выпуска, мощность (л.с.)) (именуемые далее Товар) в количестве, согласованном договором».

Следует отметить, что товар при его передаче поставщиком должен быть в любом случае индивидуализирован (например, в накладной или акте приема-передачи). Это необходимо для того, чтобы при предъявлении покупателем требований в связи с недостатками (ст. 445 ГК) и при осуществлении гарантийного обслуживания идентифицировать товар, т.е. установить, что недостатки выявлены в том самом товаре, который и был ему продан поставщиком.

Количество товара

Количество приобретаемого товара обычно указывается в том же пункте договора, что и наименование товара. Вместе с тем стороны могут указывать количество товара в приложении, которое является неотъемлемой частью договора поставки.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «Поставщик обязуется поставлять, а Покупатель принимать и оплачивать товар, наименование, количество и цена которого согласовываются Сторонами в приложениях (спецификациях) к настоящему договору».

Количество товара может устанавливаться следующими способами.

1. Самый распространенный способ – использование общепринятых единиц измерения (метр, квадратный метр, кубический метр, литр, килограмм, тонна и др.). При этом следует учитывать, что для некоторых видов товаров в международной практике применяются специальные единицы: например, для нефти сырой – баррели, а не килограммы или тонны.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «Поставщик обязуется поставить, а покупатель – принять орехи грецкие очищенные в упаковках по 500 (пятьсот) граммов (нетто) в количестве 200 (двухсот) упаковок».

Справочно:

единицы измерения определены Общегосударственным классификатором Республики Беларусь ОКРБ 008-95 «Единицы измерения и счета».

Справочно:

в международной торговле применяется международная классификация единиц измерения Европейской экономической комиссии Организации Объединенных Наций (ЕЭК ООН) «Коды для единиц измерения, используемых в международной торговле».

2. Количество товара в договоре можно предусмотреть в денежном выражении с указанием цены за единицу товара, а также общей стоимости всего договора или этапа поставки.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «По настоящему договору поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель – принять и оплатить говядину в блоках (глубокой заморозки) по цене ____ руб. за тонну, на общую сумму _____________________ руб.».

Если договор предусматривает поставку товаров нескольких наименований, то стороны должны указать цену за единицу и общую стоимость для каждого наименования товара.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «Поставщик обязуется поставить, а покупатель – принять говядину в блоках (глубокой заморозки) по цене ____ руб. за тонну, на сумму ____ руб., свинину (шейка без кости, индивидуальная упаковка) по цене ____ руб. за тонну, на сумму 12 000 000 руб.».

3. Стороны могут согласовать условие о количестве товара не непосредственно, а путем закрепления в договоре порядка его определения. Это необходимо, если на момент заключения договора сторонам неизвестны значения некоторых показателей, обусловливающих количество товара, либо значения этих показателей периодически изменяются (переменные показатели). Такое возможно, например, когда покупатель намерен приобрести товар на определенную сумму по цене, которая будет установлена в день поставки, 1-го числа следующего месяца и т.п., или если поставщик намерен продавать определенную долю продукции, которая будет произведена позднее (например, урожай).

Чтобы надлежащим образом установить порядок определения количества товара, нужно указать в договоре все показатели, необходимые для расчета этого количества, значения известных показателей, а также данные, на основании которых будут установлены значения неизвестных или переменных показателей.

Порядок определения количества товара может быть установлен с использованием таких показателей, как:

– ставки и коэффициенты, устанавливаемые органами власти;

– данные бухгалтерской или статистической отчетности одной из сторон договора;

– курсы иностранных валют, устанавливаемые официально или в ходе биржевых торгов.

Рекомендация

Пример формулировки условия: «По настоящему договору поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель – принять и оплатить _________________ (указывается наименование товара) по цене ______ руб. за 1 штуку. Общая стоимость товара, подлежащего поставке, эквивалентна _____ долларам США по курсу Национального банка Республики Беларусь на дату поставки».

Справочно:

денежные обязательства между белорусскими субъектами хозяйствования должны быть выражены в белорусских рублях (ст. 298 ГК).

Цена товара

Условие договора поставки о цене товара, по мнению автора, следует представлять как общую сумму всех товаров, подлежащих передаче в рамках заключенного договора. Анализ ст. 476 ГК позволяет сделать вывод о том, что цена не является существенным условием договора поставки товара, так как если она не предусмотрена в договоре, то может быть определена в соответствии с требованиями п. 3 ст. 394 ГК (ст. 455 ГК).

Вместе с тем часть вторая п. 1 ст. 402 ГК указывает на то, что существенными условиями договора являются также условия, которые названы в законодательстве как существенные. Существуют специальные нормы законодательства о поставке, в частности Положение о поставках, которое предписывает сторонам в обязательном порядке согласовывать цену товара либо порядок ее определения (п. 4 Положения о поставках). Исходя из вышеуказанного условие о цене следует признать существенным условием договора поставки.

Обычно цена оговаривается сторонами в той денежной единице, в которой будет осуществляться оплата. Стороны могут на момент заключения договора знать конкретную сумму, которую составляет цена товара, а могут и не знать. Если сумма известна и в дальнейшем не будет изменяться, то в договоре условие о цене фиксируется традиционно.

Рекомендация

Пример формулировки условия о цене: «Общая цена товара по настоящему Договору составляет ________________ (указывается сумма цифрами и прописью) рублей».

Но стороны на момент заключения договора могут и не знать точной стоимости товара, так как, например, к моменту поставки или оплаты цены на рынке (тарифы, ставки) могут уже измениться. В этом случае в договоре может указываться не сама сумма, а порядок, по которому цена будет рассчитываться в дальнейшем.

Рекомендация

«Цена определяется сторонами договора на основании протокола согласования цены, который должен быть подписан сторонами не позднее 3 дней с момента заключения настоящего Договора (вариант: «за 3 дня до начала поставки»)».

Срок поставки

В отношении срока поставки как существенного условия договора поставки существуют противоположные мнения. Схожая двойственная позиция отражена в части третьей п. 5 постановления № 12, где условие о сроке поставки товаров или порядке его определения названо в качестве существенного условия договора поставки. Вместе с тем в части первой п. 7 постановления № 12 закреплено, что при отсутствии в договоре поставки строго определенного срока поставки или способа его определения применению подлежат правила, установленные ст. 295 ГК, которой предусмотрены общие требования к определению срока исполнения обязательств.

Таким образом, по мнению автора, отсутствие в договоре поставки прямого указания на срок поставки (либо способ его определения) не приведет к негативным последствиям в виде признания договора поставки незаключенным.

Особенности договора поставки с нерезидентом

Любой договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, является внешнеторговым (подп. 1.1 п. 1 Указа № 178). В соответствии с подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178 резиденты обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре:

– стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

– условие расчета, под которым понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп. 1.6.3 п. 1 Указа № 178.

Документ:

Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178).

Причиной, по которой стоимость товара может быть ориентировочной, является невозможность установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры. Как разъяснено в письме № 21-17/254, под спецификой товарной номенклатуры следует понимать характеристики товара, выраженные в объеме, массе, количестве и иных параметрах. При этом общая стоимость или ориентировочная стоимость товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении), являющемся неотъемлемой частью данного договора.

Документ:

письмо Нацбанка Республики Беларусь от 19.12.2011 № 21-17/254 «О применении законодательства» (далее – письмо № 21-17/254).

Таким образом, на основании части второй п. 1 ст. 402 ГК упомянутые требования Указа № 178 следует рассматривать как существенные условия внешнеторгового договора поставки.

Итоговые рекомендации

Существенные условия, установленные в отношении договора поставки законодательством, являются минимально необходимыми для признания договора заключенным. Вместе с тем очевидно, что законодательство не способно урегулировать все особенности правоотношений, возникающих в процессе поставки отдельных видов товаров, а также предусмотреть все возможные способы и формы поставки товаров. В процессе ведения переговоров рекомендуем читателям не только согласовывать условия договора поставки, которые имеют важное значение для их деятельности (например, конкретные сроки замены некачественного товара), но и письменно фиксировать такие условия в тексте договора, обеспечивая их исполнение указанием на меру ответственности, которая будет наступать в случае неисполнения одной из сторон согласованного в договоре условия.

Максим Слепич,

юрист ООО «Арцингер и партнеры»