Залог доли в уставном фонде: что необходимо принимать во внимание?
Образец некоторых условий договора залога доли см. в рубрике «Правильный документ» на с. 33 журнала.
Главное в статье:
рассматриваются процесс заключения договора залога доли в уставном фонде и аспекты, на которые необходимо обратить внимание при его заключении.
По общему правилу участник общества с ограниченной ответственностью вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном фонде другому участнику или третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания его участников (часть седьмая ст. 101 Закона о хозяйственных обществах). Тем не менее устав может ограничить залог доли третьим лицам или установить особый порядок принятия решения по данному вопросу.
Алгоритм заключения договора залога доли
Ниже описана процедура заключения договора залога доли в уставном фонде и ключевые вопросы, на которые следует обратить внимание.
Шаг 1. Проверка ограничений.
Шаг 2. Получение согласия общества.
Шаг 3. Заключение договора залога доли в уставном фонде.
Шаг 1. Проверка ограничений.
Сторонам договора залога доли необходимо в первую очередь проверить наличие запрета на залог доли в уставном фонде в уставе общества. Для этого будущему залогодержателю следует запросить и изучить копию устава общества.
Также следует учесть, что уставом может быть предусмотрена процедура согласования сделок с долей, в т.ч. и сделки залога. Если такая сделка будет заключена без получения необходимых согласований, предусмотренных учредительным документом общества, она может быть признана недействительной.
Шаг 2. Получение согласия общества.
На залог доли (части доли) в уставном фонде потребуется согласие общества, для чего проводится внеочередное общее собрание общества. По общему правилу решение о согласии на залог принимается простым большинством голосов всех участников, но устав может предусматривать особый порядок принятия решения по данному вопросу, например, для принятия такого решения потребуется большее число голосов. Голоса участника, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются (часть седьмая ст. 101 Закона о хозяйственных обществах).
Шаг 3. Заключение договора залога доли в уставном фонде.
Существенными условиями договора залога доли в уставном фонде являются следующие:
- предмет залога;
- стоимость заложенного имущества;
- существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;
- указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Предметом залога является доля целиком или часть доли участника в уставном фонде общества. Если доля, принадлежащая залогодателю, оплачена не в полном объеме, залогодержателю рекомендуем согласовывать в качестве предмета договора залога только ту часть доли, которая уже сформирована в уставном фонде и находится в собственности залогодателя.
Предмет договора залога доли можно определить более гибко, предусмотрев, что в залоге находится вся доля в уставном фонде общества, которая будет принадлежать залогодателю на момент обращения взыскания. Это делается в случае, когда стороны предполагают, что в период действия договора могут поменяться размер и (или) стоимость доли в результате увеличения уставного фонда.
Стоимость заложенного имущества устанавливается сторонами договора залога.
Стоимость доли может быть номинальной, действительной или рыночной. Номинальная стоимость доли в уставном фонде общества будет соответствовать стоимости соответствующей доли части уставного фонда общества. Тем не менее в процессе деятельности общество приобретает имущество и имущественные права.
Действительная стоимость доли будет отличаться от номинальной. Она соответствует части стоимости чистых активов этого общества, пропорциональной размеру доли залогодателя (часть вторая ст. 94 Закона о хозяйственных обществах). Стоимость чистых активов определяется на основании данных бухгалтерского баланса как разница между стоимостью активов, принимаемых к расчету стоимости чистых активов, и стоимостью обязательств, принимаемых к расчету стоимости чистых активов (п. 2 Инструкции № 35). Если на момент предъявления кредитором требования к обществу о выкупе заложенной доли стоимость чистых активов будет относительно небольшая или отрицательная, кредитор не сможет получить денежные средства за заложенную долю в уставном фонде. Действительная стоимость доли в уставном фонде общества может не соответствовать ее реальной (рыночной) стоимости.
Оценка рыночной стоимости доли в уставном фонде общества производится по соглашению между залогодателем и залогодержателем. Стороны могут прибегнуть к услугам независимого оценщика для проведения оценки рыночной стоимости доли в уставном фонде общества.
Положения договора о существе, размере и сроке исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом, как правило, дублируются из основного (обеспечиваемого залогом) договора, или делается отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.
Указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество, также должно содержаться в договоре залога доли в уставном фонде. Заложенная доля в уставном фонде находится у залогодателя.
Обратите внимание!
Залог не распространяется на часть прибыли, получаемой участником-залогодателем пропорционально размеру своей доли (дивиденды). Это объясняется тем, что право залога не распространяется на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы, если иное не предусмотрено договором (часть вторая п. 1 ст. 321 ГК).
Форма договора. Договор залога доли в уставном фонде заключается в простой письменной форме. Залог долей в уставном фонде ООО не подлежит государственной регистрации и не требует нотариального удостоверения, за исключением случаев обеспечения обязательств по сделкам, требующим нотариального удостоверения.
Обращение взыскания на долю в уставном фонде
Если должник впоследствии не исполнит основное обязательство, кредитор вправе обратить взыскание на долю в уставном фонде. Вместе с тем это достаточно долгий процесс.
Обращение взыскания может производиться только при недостаточности другого имущества участника для покрытия его долгов (часть первая ст. 104 Закона о хозяйственных обществах; разъяснение ВХС № 03-29/2477).
При взыскании следует соблюсти корпоративную процедуру, которая заключается в следующем: кредитор должен сначала обратиться к обществу с предложением о выкупе заложенной доли другими участниками или самим обществом. Такое решение принимается общим собранием участников единогласно без учета голосов участника, на долю (часть доли) которого обращается взыскание (часть вторая ст. 104 Закона о хозяйственных обществах). После этого общество вправе выплатить действительную стоимость заложенной доли кредитору.
Если в течение 3 месяцев с момента предъявления залогодержателем исполнительного документа, предусматривающего обращение взыскания на долю, общество или участники не произведут выплаты кредитору, он вправе продать ее с публичных торгов (часть шестая ст. 104 Закона о хозяйственных обществах).
Резюме
В целом залог доли в уставном фонде как способ обеспечения обязательств по основному договору является не самым эффективным инструментом хотя бы потому, что процесс обращения взыскания на долю требует довольно длительного времени. Более того, при продаже доли в уставном фонде с публичных торгов достаточно сложно будет найти покупателя. Вхождение в бизнес нового участника, который приобрел долю на публичных торгах, также сопряжено с трудностями в управлении обществом, налаживании коммуникации между новым партнером и остальными участниками общества.
Документы:
Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хозяйственных обществах).
Инструкция о порядке расчета стоимости чистых активов, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.06.2012 № 35 (Инструкция № 35).
Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).
Разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 18.11.2008 № 0329/2477 «О порядке обращения взыскания на долю участника в уставном фонде» (разъяснение ВХС № 0329/2477).
