Управленец на гражданско-правовом договоре: как организовать и не ошибиться?

Образец условий гражданско-правового договора с гражданином см. в рубрике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Главное в статье:

• на примере конкретной ситуации рассматривается, как не допустить подмены трудовых отношений гражданско-правовыми при привлечении специалиста по бухучету на основе гражданско-правового договора.

Ситуация

Небольшая частная организация (общество с ограниченной ответственностью с УСН с уплатой НДС) занимается оптовой торговлей оборудованием для сельского хозяйства и дополнительными услугами монтажа. В организации есть директор, заместитель директора, главный бухгалтер – все работают на 0,5 ставки по трудовому договору. Заместитель директора предложил заключить гражданско-правовой договор с индивидуальным предпринимателем (далее – ИП) на выполнение функций по должности экономиста по бухгалтерскому учету для выписки первичных учетных документов, а также выписать на ИП доверенность для выполнения следующих действий: заключать, подписывать договоры купли-продажи, аренды, иные гражданско-правовые соглашения, внешнеторговые договоры; подписывать акты, ТН, ТТН (отпуск разрешил – отпуск произвел). В проекте договора указано время работы ИП (с 09:00 до 13:00) и условие о том, что взносы в ФСЗН он платит сам за себя.

Однако у руководителя возникли вопросы: вправе ли ИП выполнять все перечисленное для организации и вправе ли организация заключать такой договор? Рассмотрим эти вопросы последовательно.

Правомерность заключения договора оказания услуг с ИП

Организационная структура и численность штата общества с ограниченной ответственностью, в т.ч. оценка необходимости передачи части операционных процессов организации на аутсорсинг, привлечении других организаций или ИП, определяется руководителем самостоятельно с учетом особенностей деятельности организации, ее финансовых потоков, а также требований законодательства.

Руководитель организации вправе в зависимости от объемов учетной работы (п. 1 ст. 7 Закона № 57-З):

• создавать структурное подразделение, возглавляемое главным бухгалтером;
• возлагать ведение бухгалтерского учета и составление отчетности на главного бухгалтера;
• передавать по договору ведение бухгалтерского учета и составление отчетности организации или ИП, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

Таким образом, организация вправе заключить гражданско-правовой договор с ИП на ведение бухгалтерского учета на основании приведенной выше нормы.

Поскольку в случае заключения договора возмездного оказания услуг по ведению бухгалтерского учета ИП-исполнитель осуществляет руководство бухгалтерским учетом в организации-заказчике, то
ИП-исполнитель имеет права и несет ответственность, предусмотренную не только ГК, но и ст. 8 Закона № 57-З.

При этом ИП, оказывающий услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, должен отвечать следующим требованиям (часть вторая п. 9 ст. 8 Закона № 57-З):

• иметь высшее или среднее специальное образование, предоставляющее в соответствии с законодательством Республики Беларусь право работать по специальности бухгалтера, и стаж работы по специальности бухгалтера не менее 3 лет;
• у него должна отсутствовать непогашенная или неснятая судимость за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

Также допустимо, чтобы ИП обеспечил оказание рассматриваемых услуг не менее чем одним работником, с которым заключен трудовой договор, отвечающим указанным выше требованиям.

Считаем, что при решении вопроса, заключать ли трудовой договор со специалистом или гражданско-правовой договор с ИП, необходимо руководствоваться следующими критериями:

1. характер деятельности. Деятельность, являющаяся предметом гражданско-правовых договоров, как правило, имеет начало, конец и четко определяемый результат. Предметом же трудового договора является процесс постоянного, контролируемого нанимателем выполнения трудовой функции;
2. условия заключения. Гражданско-правовой договор заключается обычно, если штатным расписанием не предусмотрена должность для выполнения данной работы и работа не является характерной и постоянной для организации, нуждающейся в ее выполнении;
3. отличительные особенности. Кроме того, работа по трудовому договору всегда имеет персонифицированный характер, т.е. работник сам, своим личным трудом должен выполнять работу, обусловленную договором, чего обычно нет в условиях гражданско-правового договора. Также работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у нанимателя, что предполагает регламентацию времени начала и окончания работы, продолжительности рабочего времени и времени отдыха, дисциплинарную и материальную ответственность, соблюдение правил охраны труда и пр. В граж­данско-правовых отношениях у исполнителя таких обязанностей нет.

В рассматриваемом случае ИП передаются функции по ведению бухгалтерского учета. По большому счету такие функции могут быть обоснованно отнесены по критерию «необходимости профессионального выполнения работы» к функциям ИП, который вправе привлекаться на основании гражданско-правового договора. Однако не стоит забывать, что в рассматриваемом случае в организации уже существует штатная позиция главного бухгалтера, в связи с чем может возникнуть вопрос к руководству организации об обоснованности привлечения еще и ИП.

Не образуется ли подмены трудовых отношений гражданско-правовыми?

Многие организации пользуются услугами бухгалтеров-ИП ввиду выгодности построения работы с помощью такого механизма, поскольку в таком случае нет необходимости иметь в штате организации бухгалтера, организовывать его рабочее место, оплачивать ему больничные, выплачивать заработную плату, отпускные, исчислять «зарплатные» налоги.

При этом нередко возникает вопрос: не подменяются ли трудовые отношения гражданско-правовыми, поскольку деятельность по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности является регулярной?

Считаем, что к фактам, свидетельствующим о такой подмене, даже если исполнителем является ИП, относятся, в частности, следующие:

• ИП работает только с одной организацией;
• осуществляет работу, в которую включается выполнение работ по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям;
• имеет свободный доступ в офис или постоянное рабочее место без правового основания (договор аренды/субаренды), использует для выполнения своей работы имущество организации (ноутбук и т.д.);
• участвует во внутренних мероприятиях организации: тренингах, собраниях, корпоративах;
• имеет фиксированный график работы;
• в гражданско-правовом договоре с ним используются термины и условия, характерные для трудового права («работник», «наниматель», «отпуск», «командировка», «оплата труда», «локальный правовой акт» и т.д.);
• выплата вознаграждения закреплена в договоре в виде регулярных платежей, а не за конкретный результат;
• данные ИП фигурируют во внутренней документации компании: графике отпусков, приказах и др.

В предложенной ситуации имеют место факты, которые могут свидетельствовать о подмене трудовых отношений, а именно:

• содержание в штате главного бухгалтера и одновременная передача части функций по организации бухгалтерского учета ИП (приведенная выше норма ст. 7 Закона № 57-З позволяет использовать один из указанных в ней механизмов).

Справочно:

при выявлении и подтверждении факта подмены трудовых отношений гражданско­правовыми наниматель рискует быть привлеченным к ответственности по ч. 4 ст. 9.19 КоАП.

Рекомендация

Если принимается решение заключить с ИП гражданско-правовой договор по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, то соответственно отчетность, первичные учетные и иные документы, имеющие реквизит «Главный бухгалтер», подписываются данным ИП. Однако в штате уже есть главный бухгалтер, в связи с этим рекомендуем определить лишь один вариант организации работы;

• указание должности «экономист» в наименовании работ: «выполнение функций экономиста по бухгалтерскому учету для выписки первичных учетных документов» (использование должностей возможно только в трудовых правоотношениях);
• установление фиксированного времени работы с 09:00 до 13:00;
• включение ИП во внутрихозяйственную деятельность компании, не связанную с выполнением деятельности в рамках заключенного договора, – подписание документов по доверенности.

Может ли указанный договор быть признан трудовым договором? Теоретически может, так как присутствуют указанные нами выше признаки.

Вместе с тем отметим, что маловероятны риски переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые, если человек привлекается по гражданско-правовому договору на короткий срок и в договоре определены конкретные результаты работы. Если же такую работу можно поручить штатным работникам, то заключение гражданско-правового договора может негативно сказаться на квалификации гражданско-правовых отношений.

Справочно:

нарушения, касающиеся подмены трудовых отношений гражданско­правовыми, могут быть выявлены Департаментом государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, Департаментом финансовых расследований КГК, налоговой инспекцией. Также сам исполнитель вправе обратиться в суд с иском о признании гражданско­правового договора трудовым.

Правовые последствия неправомерного заключения гражданско-правового договора вместо трудового

Неблагоприятные последствия, связанные с квалификацией «подмены трудовых отношений», наступают только для организации. Это связано с тем, что отношения, основанные на гражданско-правовом договоре, чаще всего имеют выгоду для самой организации (в сравнении с работой на основании трудового договора). Среди них наиболее очевидны следующие:

• простое документальное оформление без необходимости вести личные дела работника и иные документы, ведение которых предусмотрено законодательством для трудовых отношений;
• отсутствие социальных гарантий для исполнителя;
• возможная налоговая экономия.

Для нанимателя, помимо привлечения к административной ответственности, могут наступить следующие последствия в сфере трудовых отношений:

• обязанность оформить трудовые отношения с работником, в т.ч. заключить трудовой договор с даты допуска гражданина к работе (т.е. даты заключения гражданско-правового договора);
• выплатить причитающиеся работнику суммы (отпускные, больничные и пр.), в т.ч. компенсации морального вреда.

В налоговой сфере последствия могут выражаться в доначислении подоходного налога, дохода на прибыль, а также уплате пеней и штрафов в случае такого доначисления. Кроме того, если сумма не­уплаченных налогов составит свыше 2 000 базовых величин, возникают основания для привлечения к уголовной ответственности по ст. 243 УК (уклонение от уплаты сумм налогов).

Документы:

Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57­-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (Закон № 57­-З).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (КоАП).

Уголовный кодекс Республики Беларусь (УК).