«У нас форс-мажор!» А как подтвердить?

Главное в статье:

Подробно рассматриваются критерии, по которым те или иные обстоятельства относятся или не относятся к обстоятельствам непреодолимой силы, а также приводится порядок свидетельствования таких обстоятельств Белорусской торгово-промышленной палатой (далее – БелТПП).

Ситуация

Наша организация – резидент поставляет другому резиденту продукцию собственного производства, материал для изготовления которой мы закупаем в Турции. Вчера перевозчик (нерезидент) поставил нас в известность, что контейнер из Турции опаздывает как минимум на неделю, так как судно сломалось в порту погрузки. Соответственно наша поставка резиденту также сорвется. В договоре с резидентом предусмотрены штрафные санкции. Но у нас есть официальное письмо от перевозчика с указанием причин срыва загрузки. Есть в договоре и условие, где прописано, что обстоятельства непреодолимой силы должны быть подтверждены БелТПП.

Рассмотрим, подтвердит ли БелТПП в данном случае форс-мажор и каким образом торговая палата подтверждает наступление обстоятельств непреодолимой силы.

Компетенция БелТПП по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы

БелТПП действительно осуществляет такие действия, как свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Республики Беларусь (абзац четвертый ст. 20 Закона № 208-З).

Внешнеторговая сделка оформляется внешнеторговым договором, которым считается договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг (абзац второй подп. 1.1 п. 1 Указа № 178).

В рассматриваемой ситуации белорусская организация – поставщик имеет только один внешнеторговый договор перевозки, второй же договор – поставки – заключен с резидентом, т.е. он не является внешнеторговой сделкой. Следовательно, обстоятельства непреодолимой силы будут свидетельствоваться БелТПП только по договору организации-резидента с перевозчиком-нерезидентом. Обстоятельства непреодолимой силы по договору между резидентами БелТПП свидетельствовать не должна.

Является ли поломка судна обстоятельством непреодолимой силы

Под непреодолимой силой в белорусском законодательстве понимаются обстоятельства, чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях (п. 3 ст. 372 ГК).

Согласно ст. 79 Венской конвенции 1980 г., участницей которой является Республика Беларусь, сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Таким образом, ключевыми признаками чрезвычайных и не­предотвратимых обстоятельств можно определить:

1) нахождение такого обстоятельства вне контроля сторон;

2) невозможность для стороны избежать либо преодолеть такое обстоятельство или его последствия.

Комиссией Международной торговой палаты (далее − МТП) по международной коммерческой практике разработаны Рекомендации «Оговорка ICC 2003 о форс-мажоре. Оговорка ICC 2003 о затруднении» (Публикация МТП № 650), частью которых является Оговорка ICC 2003 о форс-мажоре. Во вступительном пояснении указанных Рекомендаций указывается, что Оговорка ICC 2003 о форс-мажоре (далее – Оговорка) предназначена для применения в любых договорах, в которые она инкорпорирована явным образом или путем отсылки.

МТП разработала общую формулу форс-мажора и перечень соответствующих событий следующим образом.

Если сторонами в договоре в явно выраженной форме или в подразумеваемой форме не согласовано иное, то при неисполнении стороной договора одной из ее обязанностей по договору или более последствия, указанные в § 4−9 Оговорки, применяются, если только такая сторона докажет, что:

a) такое неисполнение было вызвано препятствием вне ее разумного контроля; и

b) от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет во время заключения договора; и

c) она не могла разумно избежать или преодолеть последствия этого препятствия.

Параграф 3 Оговорки содержит перечень событий, по причине которых может возникнуть препятствие. К ним, в частности, относятся: война, военный или незаконный захват власти, гражданские волнения или беспорядки, акты терроризма, законные или незаконные акты власти во исполнение закона или постановления правительства, экспроприация, реквизиция, национализация; стихийные бедствия, эпидемии, взрывы, пожары, длительные перерывы в работе транспорта, телекоммуникаций или подаче электричества; трудовые беспорядки, в т.ч. бойкот, забастовка и локаут, и др.

Несмотря на то что указанный перечень событий не является исчерпывающим, можно сделать очевидный вывод, что при определении форс-мажора под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Непредотвратимость выражается в том, что непредотвратимым является как само явление, так и находящиеся в причинной связи с ним последствия.

По этим признакам и можно отграничить непреодолимую силу (форс-мажор) от риска предпринимательской деятельности.

В рассматриваемой ситуации поломка судна и ее последствия являлись устранимыми обстоятельствами, поскольку имелась возможность перегрузить товар на другое судно. В связи с этим поломку судна нельзя отнести к обстоятельствам непреодолимой силы, освобождающим перевозчика от ответственности за просрочку перевозки.

Является ли опоздание перевозчика обстоятельством непреодолимой силы?

Мы уже сказали выше, что БелТПП не будет свидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы в отношении договора между двумя резидентами, но для полноты разрешения ситуации мы оценим с точки зрения действующего законодательства, может ли организация-поставщик ссылаться на такие обстоятельства в договоре поставки.

Суды при оценке определенных событий как обстоятельств непреодолимой силы основываются на нормах ГК и форс-мажорной оговорке.

Практика экономических судов Республики Беларусь не относит к обстоятельствам непреодолимой силы, вследствие которых лицо не исполнило обязательство либо исполнило его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (часть вторая п. 7 постановления Пленума ВХС № 1).

Таким образом, просрочка перевозчика из-за поломки судна и последовавшая за этим просрочка поставки изготовленного товара объективно не могут считаться обстоятельствами непреодолимой силы.

Как подтверждаются обстоятельства непреодолимой силы во внешнеторговых сделках

В информации, представленной Верховным Судом Республики Беларусь в Экономический Суд Содружества Независимых Государств, указано, что наличие и продолжительность действия непреодолимой силы должны быть подтверждены документально и (или) соответствующими документами, выданными компетентными органами, определенными в соответствии с условиями внешнеторгового договора.

Так, судом Республики Беларусь при вынесении решения об удовлетворении требований за несвоевременную поставку спорного оборудования не были приняты во внимание возражения ответчика относительно наличия у него в спорный период времени обстоятельств непреодолимой силы в виде неблагоприятных последствий тропического шторма Эрмина на территории США (страны − изготовителя спорного оборудования), так как для подтверждения наличия таких обстоятельств ответчик представил заключение БелТПП, а согласно условиям договора сторон надлежащим подтверждением возникновения форс-мажорных обстоятельств должен являться сертификат торговой палаты страны местонахождения стороны договора, для которой стало невозможным выполнение обязательства (см. постановление Пленума Суда СНГ № 4).

Процедура свидетельствования БелТПП обстоятельств непреодолимой силы

Данные действия БелТПП не относятся к административным процедурам. Порядок такого свидетельствования определяет сама БелТПП.

Процедура проводится на основании письменного заявления заинтересованной стороны внешнеторгового договора, подписанного ее руководителем или полномочным лицом. К заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие:

– наличие договорных отношений (надлежаще заверенную копию договора, копии спецификаций, справку об объемах выполненных обязательств по договору и др.);

– наступление обстоятельств непреодолимой силы (документ торгово-промышленной палаты, судебное решение и т.п.).

В результате процедуры БелТПП выдает заключение, за что взимается плата в соответствии с устанавливаемыми тарифами (тарифы на сайте не опубликованы, однако цену услуг можно уточнить по номеру телефона, размещенному на сайте БелТПП).

Документы:

Закон Республики Беларусь от 16.06.2003 № 208­-З «О торгово­промышленной палате» (Закон № 208­-З).

Указ Президента Рес­публики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (Указ № 178).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Конвенция Организации Объединенных Наций «О договорах международной купли-продажи товаров» (Вена, 1980 г.) (Венская конвенция 1980 г.).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (постановление Пленума ВХС № 1).

Постановление Пленума Экономического Суда Содружества Независимых Государств от 20.10.2015 № 4 «О подготовке совместных с Советом председателей высших арбитражных, хозяйственных, экономических и других судов, разрешающих дела по спорам в сфере экономики, предложений по разработке международных рекомендаций по установлению форс­
мажорных обстоятельств при рассмотрении хозяйственных споров» (постановление Пленума Суда СНГ № 4).