Составляем форс-мажорную оговорку

Зачастую лица, отвечающие за разработку и заключение договора, не производят оценки риска наступления определенных обстоятельств и соответственно не закладывают в договор механизмы, которые могли бы предотвратить или минимизировать связанные с ними негативные последствия. Однако, учитывая политические и экономические реалии последних лет, очевидно, что осмысленный подход к договорному регулированию обстоятельств непреодолимой силы может предоставить сторонам большую защищенность и определенные выгоды. О юридических тонкостях составления эффективной форс-мажорной оговорки и пойдет речь в данной статье.

Законодательное регулирование

Гражданское законодательство дает возможность освобождения стороны договора от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств, если оно явилось результатом чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств: если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 372 ГК). Следовательно, договор может содержать положение, предусматривающее освобождение сторон от ответственности за неисполнение обязательств, явившееся результатом обстоятельств непреодолимой силы.

Рекомендация

Рекомендуем такую формулировку указанного условия договора:

«Сторона не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору, если докажет, что их надлежащее исполнение стало невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор)».

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

В то же время необходимо отметить, что указанная выше форс-мажорная оговорка не является стандартной, обязательной к применению или неизменяемой. Как раз наоборот: как инструмент, освобождающий сторону от ответственности за нарушение обязательств, такая оговорка должна тщательно продумываться и вырабатываться юристом с учетом особенностей деятельности субъекта хозяйствования, специфики договорных отношений и конкретной экономической и политической ситуации, в которой заключается и будет исполняться договор.

Содержание форс-мажорной оговорки

Для детализации отношений сторон, связанных с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, необходимо регламентировать в форс-мажорной оговорке следующие моменты:

– что именно является обстоятельством непреодолимой силы;

– порядок уведомления о наступлении обстоятельств непреодолимой силы;

– какими доказательствами подтверждается наступление обстоятельств непреодолимой силы;

– последствия наступления обстоятельств непреодолимой силы.

Что считать обстоятельством непреодолимой силы

Ни белорусское, ни международное законодательство не устанавливают исчерпывающего перечня обстоятельств, являющихся «чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях». Следовательно, стороны вправе самостоятельно установить в договоре, какие именно обстоятельства являются для них форс-мажором.

Формулируя положение форс-мажорной оговорки, касающееся конкретизации тех обстоятельств, которые для сторон являются чрезвычайными и непредотвратимыми, следует принимать во внимание следующее:

– перечень обстоятельств должен включать те из них, наступление которых вероятно для вашего предприятия;

– обстоятельства, указываемые в качестве форс-мажора, должны быть сопряжены с невозможностью исполнения принятых договорных обязательств;

– перечень обстоятельств не должен включать обстоятельства, относимые к обычному предпринимательскому риску.

– форс-мажорная оговорка не должна предусматривать возможность освобождения контрагента от ответственности при недобросовестном исполнении договора.

Справочно:

к чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам (обстоятельствам непреодолимой силы), вследствие которых лицо не исполнило обязательство либо исполнило его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 7 постановления Пленума ВХС № 1).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление Пленума ВХС № 1).

В общее понятие форс-мажора включаются:

– обстоятельства непреодолимой силы, вызванные природой: землетрясения, наводнения, пожары, извержения вулканов, удары молнии, засуха, цунами, ураганы, бури или иные экстремальные погодные или природные условия; существенно неблагоприятные погодные условия (температура воздуха, атмосферное давление, влажность, скорость ветра), значительно хуже тех, на которые стороны вправе рассчитывать в месте исполнения договора; эпидемии, голод, чума и иные природные бедствия;

– юридический (политический) форс-мажор: война (объявленная или нет) и военные действия, революции, гражданские беспорядки, восстания, действия террористического характера; забастовки персонала, трудовые споры, локауты; аварии на транспорте или в системах связи (электрическая, телефонная, интернет), техногенные катастрофы (радиоактивное загрязнение); мобилизация, реквизиция, национализация, конфискация, экспроприация, принудительное отчуждение всего или существенной части имущества сторон или долей в уставных фондах; эмбарго, блокады, международные санкции, налагаемые международными организациями; принятие государственными органами актов, которые стороны не могли предвидеть и в результате которых исполнение договора становится невозможным, принятие компетентными органами актов запретительного характера, изменение или отмена правовых актов, отказ в выдаче или отсутствие оснований для получения или продления любого разрешения (согласования) на условиях, выгодных по всем существенным аспектам для сторон (по основаниям, отличным от несоблюдения требований законодательства при обращении за разрешением (согласованием)), действие или бездействие государственных учреждений или их представителей (за исключением учреждений судебной системы), не обоснованное разумными аргументами; неисполнение третьим лицом обязательств перед стороной, связанных с исполнением данного договора, по причинам, являющимся форс-мажором согласно договору, и т.д.

Приведенный выше перечень обстоятельств непреодолимой силы не является исчерпывающим или обязательным для включения в любой договор. Оптимальный набор обстоятельств должен быть установлен с учетом специфики деятельности предприятий-контрагентов, договорных отношений и потенциальных рисков сторон в месте исполнения договора. Обстоятельства, указываемые в форс-мажорной оговорке, должны характеризоваться чрезвычайностью и невозможностью их предотвращения.

Кроме того, при составлении форс-мажорной оговорки необходимо помнить, что, как правило, ситуации, порождающие коммерческий риск (например, изменение цен, неблагоприятная конъюнктура и др.), девальвация*, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, финансовый кризис, банкротство, преступные действия третьих лиц не являются обстоятельствами непреодолимой силы.

Рекомендация

Стороны могут сформулировать в договоре форс-мажорную оговорку следующим образом:

– либо включить в договор исчерпывающий или открытый перечень обстоятельств непреодолимой силы;

– либо прямо исключить определенные обстоятельства из сферы действия форс-мажорной оговорки;

– либо вообще предусмотреть, что наступление обстоятельств непреодолимой силы не влечет освобождения стороны от ответственности.

Перечни обстоятельств форс-мажора для каждой из сторон договора могут отличаться.

Порядок уведомления о наступлении обстоятельств непреодолимой силы

Практика применения форс-мажорных оговорок свидетельствует, что для их эффективного использования в договоре должен быть установлен порядок действий сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Такой порядок, как правило, обязует сторону, подвергшуюся действию обстоятельств непреодолимой силы, информировать контрагента об их наступлении. При этом целесообразно указать в оговорке, с какого момента приостанавливается течение срока надлежащего исполнения стороной договорного обязательства, которому препятствует форс-мажор (дата уведомления о форс-мажоре, дата его получения, дата, указанная в документе, подтверждающем существование обстоятельств непреодолимой силы).

Справочно:

в форс-мажорной оговорке можно устанавливать обязательство информировать контрагента не только о непосредственном наступлении форс-мажора, но и, где это возможно, о вероятном наступлении обстоятельств, которые потенциально предвидимы и могут препятствовать исполнению договорных обязательств.

Кроме установления обязательства уведомления о форс-мажоре, рекомендуем предусматривать в оговорке также порядок направления уведомления (посредством обычной (электронной) почты, по факсу или иным образом, позволяющим документально подтвердить дату направления и получения уведомления сторонами) и сроки его направления (незамедлительно после наступления форс-мажора, или как только у стороны появились разумные основания предполагать наступление обстоятельств непреодолимой силы, или как только возникла невозможность надлежащего исполнения обязательств по договору). Также рекомендуем прямо указывать последствия несоблюдения стороной обязательства о направлении уведомления (например, что в случае нарушения этого обязательства сторона лишается права ссылаться на форс-мажор).

Помимо информации справочно-сопроводительного характера (наименования и адреса сторон, дата и место составления, данные о договоре (наименование, номер, дата заключения, произведенное в рамках договора исполнение)), уведомление о наступлении обстоятельств непреодолимой силы должно содержать:

– непосредственно уведомление о (возможном) наступлении обстоятельств непреодолимой силы;

– указание конкретного обстоятельства, которое может быть отнесено сторонами к форс-мажору в силу договора;

– даты его наступления (в случае уведомления о предвидимом обстоятельстве – возможные даты его наступления);

– данные о договорных обязательствах, исполнению которых препятствует форс-мажор;

– информацию о предполагаемом сроке действия обстоятельств непреодолимой силы.

Уведомление направляется заказной почтовой корреспонденцией*, подтверждение вручения уведомления получателю сохраняется отправителем.

О прекращении действия обстоятельств непреодолимой силы сторона также должна уведомить своего контрагента аналогичным образом. В договоре целесообразно предусмотреть, что дата уведомления о прекращении действия форс-мажора является датой, возобновляющей течение срока надлежащего исполнения договорных обязательств.

Рекомендация

Для эффективного применения форс-мажорной оговорки рекомендуем указать в договоре не только сами обстоятельства, но и следующее условия:

– дату уведомления о форс-мажоре, дату получения, подтверждение существования форс-мажорных обстоятельств;

– способ направления уведомления (посредством обычной или электронной почты, факсом или иным образом);

– сроки направления уведомления (незамедлительно, или как только у стороны появились разумные основания предполагать наступление обстоятельств непреодолимой силы, или как только возникла невозможность надлежащего исполнения обязательств по договору);

– последствия несоблюдения порядка уведомления (например, что в случае нарушения этого обязательства сторона лишается права ссылаться на форс-мажор).

Доказательства, подтверждающие наступление обстоятельств непреодолимой силы

В целях ограничения возможности злоупотребления форс-мажорной оговоркой в договор целесообразно включить условие о необходимости подтверждения наступления обстоятельств непреодолимой силы какими-либо доказательствами. Ими могут быть: справка торгово-промышленной палаты по месту наступления обстоятельства, справка из МЧС или национального гидрометцентра о стихийном бедствии, акт из пожарной части о пожаре, постановление о возбуждении уголовного дела при краже и т.д. Оформление вышеуказанных документов зачастую занимает немало времени, поэтому в договоре имеет смысл установить отдельный срок, к которому их нужно представить.

Справочно:

не все обстоятельства, относимые к непреодолимой силе, могут быть подтверждены документально, в связи с чем целесообразно предусмотреть в договоре подтверждение форс-мажора доказательством там, где оно может быть разумно предоставлено.

Последствия наступления обстоятельств непреодолимой силы

Последствием наступления обстоятельств непреодолимой силы является освобождение стороны от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств, вызванное форс-мажором (п. 3 ст. 372 ГК). Еще раз обращаем внимание: это освобождение от ответственности за неисполнение, а не от самого исполнения обязательств по договору. Это значит, что сторона договора не освобождается от исполнения обязательств, факт наступления форс-мажорных обстоятельств не влечет за собой последствий в виде расторжения договора. По общему правилу наступление обстоятельств непреодолимой силы продлевает срок исполнения обязательств на период действия обстоятельств непреодолимой силы, т.е. переносит во времени момент исполнения обязательства.

В то же время норма п. 3 ст. 372 ГК предоставляет сторонам право самостоятельного определения последствий наступления форс-мажорных обстоятельств применительно к их договорным отношениям.

Справочно:

форс-мажор имеет место, когда:

– препятствие остается вне разумного контроля стороны;

– нельзя было разумно ожидать, что сторона учтет препятствие в момент заключения договора;

– сторона не могла разумным образом избежать препятствия или преодолеть его последствия (Правила Международной торговой палаты о форс-мажоре и затруднениях (публикация Международной торговой палаты № 650)).

Рекомендация

Например, в договоре можно предусмотреть, что, если действие обстоятельств непреодолимой силы продлится более определенного периода времени (3, 6 месяцев, 365 дней и др.), (1) любая из сторон (либо только одна из сторон) вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, направив второй стороне об этом соответствующее уведомление, либо (2) договор прекращает действие автоматически. Период времени, по истечении которого станет возможным прекращение договора, зависит от срока исполнения обязательства, его характера и способа исполнения.

При этом рекомендуем оговорить, что ни одна из сторон не будет иметь права потребовать от другой стороны возмещения возможных убытков, причиненных прекращением договора в результате действия обстоятельств непреодолимой силы.

Стороны вправе предусмотреть разные последствия наступления форс-мажорных обстоятельств применительно к разным договорным обязательствам, например, включив формулировку, что обязательства по оплате продолжают действие при наступлении форс-мажора*. Аналогичным образом можно предусмотреть разные последствия для природного и политического форс-мажора.

В целях исключения возможности злоупотребления оговоркой о форс-мажоре, также важно установить в договоре, что стороны:

1) освобождаются от ответственности за неисполнение только тех обязательств, которые стало невозможно исполнить именно ввиду наступления обстоятельств непреодолимой силы, возникших после вступления договора в силу;

2) сторона, пострадавшая от форс-мажора, обязуется приложить максимальные усилия для минимизации вреда, причиненного фор- мажором.

Дополнительные условия, которые можно включить в форс-мажорную оговорку

В дополнение к вышеизложенному стороны вправе включить в форс-мажорную оговорку любые иные дополнительные условия, направленные на урегулирование отношений в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы, например, согласовать порядок распределения расходов по устранению последствий форс-мажора, определить судьбу любых связанных соглашений и договоров, если таковые имеются, указав, приостанавливается ли их исполнение, подлежат ли они прекращению и т.д.

С учетом вышеизложенного ниже приводим пример форс-мажорной оговорки.

Рекомендация

«1. Сторона не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору, если докажет, что их надлежащее исполнение стало невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор), например, стихийных бедствий (землетрясений, наводнений, ураганов и др.), аварий и катастроф, эпидемий, войны и военных действий, гражданских беспорядков, забастовок, блокад и эмбарго, террористических актов, принудительного отчуждения всего или существенной части имущества сторон, принятия государственными органами актов, которые стороны не могли предвидеть и в результате которых исполнение договора становится невозможным.

2. Если любое из форс-мажорных обстоятельств непосредственно повлияло на исполнение обязательства в срок, установленный в настоящем договоре, то этот срок соразмерно отодвигается на время действия соответствующего обстоятельства. При этом Сторона, пострадавшая от форс-мажора, обязуется приложить максимальные усилия для минимизации вреда, причиненного форс-мажором.

3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательства ввиду форс-мажора, обязана не позднее 3 (трех) календарных дней от даты, в которую возникла невозможность исполнения обязательства ввиду форс-мажора, и даты его прекращения в письменной форме посредством направления заказного почтового отправления уведомить другую Сторону о наступлении, предполагаемом сроке действия и прекращении форс-мажора.

4. Даты соответствующих уведомлений являются датами приостановления и возобновления течения приостановленного срока исполнения Стороной, подвергнувшейся действию форс-мажора, договорных обязательств.

5. Факты, изложенные в уведомлении, должны быть подтверждены документом соответствующей торгово-промышленной палаты или иным компетентным государственным органом по месту возникновения форс-мажора.

6. Неуведомление или несвоевременное уведомление Стороной о форс-мажоре, непосредственно повлиявшем на исполнение обязательства в срок, установленный п. 3 настоящей статьи, лишает такую Сторону права ссылаться на форс-мажор как на основание, освобождающее от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору.

7. Если форс-мажор имеет место более 6 (шести) месяцев, любая Сторона вправе отказаться от настоящего договора в одностороннем порядке, направив соответствующее письменное уведомление другой Стороне. При этом ни одна из Сторон не будет иметь права потребовать от другой Стороны возмещения возможных убытков, причиненных прекращением настоящего договора в результате действия форс-мажора».

Отказ от стандартных формулировок, используемых в типовых договорах субъектов хозяйствования, создаст предпосылки для возможного освобождения от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

Мария Родич, магистр права

старший юрист ИООО «Сорайнен и партнеры»