Составляем договор: нужно ли и для чего «расписывать» права и обязанности?

Чем поможет: юристов можно разделить на два лагеря: любителей многостраничных, подробных договоров и тех, кто умещает текст договора на одной странице. В статье рассказано о том, когда необходимо составлять подробные договоры и каковы последствия включения или невключения в них определенных условий.

Нужно ли в каждом договоре «расписывать» все права и обязанности?

В большинстве случаев в этом нет необходимости.

Когда стороны определяют применимое к договору материальное право, они фактически инкорпорируют обязательные для договора нормы законодательства в текст самого договора. Чаще всего в Республике Беларусь договоры подчиняются праву Республики Беларусь.

Условия гражданско-правового договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством (п. 3 ст. 391 ГК). То есть при составлении договора стороны вправе сами определять его содержание в рамках, установленных законодательством.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Документ:

Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178).

В качестве обязательных для любого договора законодательство называет его существенные условия. Без их согласования договор не будет считаться заключенным (п. 1 ст. 402 ГК). Законодательство также содержит императивные требования к содержанию некоторых разновидностей договоров, например обязанность резидентов – сторон внешнеторговых договоров включать условия о стоимости товаров и порядке расчетов (подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178). Четкого определения характера таких требований нет, некоторые юристы считают их существенными условиями, некоторые – нет. Но в любом случае отсутствие таких условий в договоре приведет к негативным последствиям для сторон: например, при несоблюдении требований Указа № 178, приведенных выше, – к неполучению регистрационного номера внешнеторгового договора (абзац четвертый части третьей подп. 1.11 п. 1 Указа № 178), что создаст препятствия в таможенном оформлении товара и проведении платежей.

При описании остальных условий сторонам стоит учитывать, что нормы законодательства уже считаются включенными в текст договора и нет необходимости их дублировать. Нужно только добавить особенности конкретного правоотношения и проверить, нужна ли альтернатива для диспозитивных норм.

На практике приходится сталкиваться с простыми договорами, в основу которых можно положить и типовую форму. В таких ситуациях стороны «подстрахованы» нормами законодательства на случай, если какие-то права и обязанности не были прописаны.

Однако некоторые правоотношения всегда требуют индивидуального подхода: например, когда заключается смешанный договор или договор с нерезидентом, а также в других нерядовых ситуациях.

Что будет, если в договоре не указали обязанность, которая предусмотрена законодательством?

Норма законодательства будет работать и без закрепления в договоре.

Справочно:

напомним, что наличие товарного номера, нанесенного в виде штрихового идентификационного кода на товары (продукцию) в соответствии с законодательством, является одним из существенных условий договора купли-продажи (поставки) таких товаров (продукции) (п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 04.08.2005 № 862 «О некоторых вопросах по внедрению товарной нумерации и штрихового кодирования и внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24 мая 2000 г. № 748»).

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения (п. 1 ст. 1 ГК). То есть перечисленные гражданские отношения уже имеют набор норм, которые применяются к соответствующему договору по умолчанию. А значит, норма будет действовать и без дополнительного закрепления в договоре.

Пример 1

Стороны заключили договор купли-продажи и не указали в нем обязанность продавца передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Однако данная обязанность продавца предусмотрена ст. 430 ГК. Таким образом, независимо от того, предусмотрели ли стороны данное условие в договоре, оно будет работать.

Можно ли не указывать в договоре права и обязанности, закрепленные в законодательстве, но устанавливать ответственность за их невыполнение?

Можно не указывать, если они закреплены в законодательстве.

Как уже было отмечено выше, нормы применимого права, по сути, инкорпорированы в сам договор, поэтому нет необходимости их дублировать. Норма законодательства и так обязательна для исполнения. Соответственно стороны вправе договориться об ответственности за нарушение установленных законодательством норм, не приводя их дословно в договоре.

Пример 2

Стороны заключили договор купли-продажи и установили в нем ответственность продавца за непредставление покупателю всей необходимой и достоверной информации о товаре в виде штрафа в размере 10 базовых величин. Соответствующая обязанность продавца в договоре не была преду-
смотрена. При этом согласно п. 1 ст. 465 ГК продавец обязан представить покупателю необходимую и достоверную информацию о предлагаемом к продаже товаре, соответствующую установленным законодательством и обычно предъявляемым в розничной торговле требованиям к содержанию и способам представления такой информации. Поскольку данная норма действует и без закрепления в договоре, стороны вправе договориться об ответственности за ее нарушение в рамках своих отношений.

Это правило работает и в обратную сторону. В случае если стороны не установили в договоре ответственность, которая предусмотрена законодательством, норма законодательства об ответственности также будет действовать.

Пример 3

Стороны заключили договор поставки и не предусмотрели в нем неустойку за непоставку или недопоставку товара. Обязанность продавца поставить товар предусмотрена договором. Ответственность за непоставку или недопоставку товара предусмотрена п. 91 Положения о поставках в виде штрафа в размере 10 % стоимости не поставленного или недопоставленного в срок товара. Покупатель в случае нарушения своего права на получение товара в срок и в полном объеме вправе потребовать уплаты штрафа на основании нормы законодательства.

В каких случаях и как можно изменять закрепленные в законодательстве права и обязанности?

Документ:

Положение о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (далее – Положение о поставках).

В случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена нормой законодательства.

Законодательство устанавливает обязательные правила. Участни­ки гражданских правоотношений свободны в том, что не предусмотрено законодательством или предусмотрено диспозитивной нормой. Когда условия договора предусмотрены нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного в ней, если это не противоречит законодательству. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (п. 3 ст. 391 ГК).

Формулировка «если иное не предусмотрено договором/актом/и т.д.» означает, что описанное отношение может быть урегулировано альтернативным образом только тем документом, которой указан в этой оговорке. Альтернативу можно предусмотреть только для той нормы или ее части, которая содержит соответствующую оговорку.

Пример 4

Согласно п. 3 ст. 657 ГК, если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. То есть при заключении договора подряда стороны могут определить в договоре, может ли подрядчик сам выбирать способы выполнения задания заказчика. Но, если они этого не сделают, будет действовать диспозитивная норма законодательства, согласно которой подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

Следует помнить, что такая возможность не распространяется на все нормы. В гражданском законодательстве встречаются императивные нормы, альтернативу которым не могут установить ни стороны, ни другие нормативные правовые акты (пока не стоит вопрос о действии акта с бόльшей юридической силой).

Пример 5

Согласно п. 2 ст. 657 ГК по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. При заключении договора подряда стороны не смогут предусмотреть альтернативу данной норме, поскольку она императивная и не допускает альтернатив.

Обращать внимание нужно не только на наличие диспозитивной нормы, но и на ее содержание. Так, норма может работать, если иное не предусмотрено другим нормативным правовым актом, или часть нормы может работать, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (далее – постановление Пленума ВХС № 12).

Пример 6

Стороны заключили договор поставки и предусмотрели в нем неустойку (пеню) за непоставку или недопоставку товара в размере 0,01 % стоимости не поставленного или недопоставленного в срок товара за каждый день просрочки. При этом ответственность за то же нарушение предусмотрена п. 91 Положения о поставках в виде штрафа в размере 10 % стоимости не поставленного или недопоставленного в срок товара с оговоркой: если иное не установлено самим Положением о поставках или договором.

Считается ли в данном случае, что стороны установили договором для себя альтернативную норму (0,01 % пени вместо 10 % штрафа)?

Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон, если законодательство этого не запрещает (п. 2 ст. 313 ГК). Согласно части тре­тьей п. 20 постановления Пленума ВХС № 12 установленная п. 91 Положения о поставках законная неустойка (штраф) применяется, если иное (иной размер штрафа) не установлено самим Положением о поставках. Таким образом, стороны не изменяли установленный законодательством размер штрафа, а предусмотрели иной вид ответственности в виде пени. То есть в данном примере оба вида ответственности могут иметь место одновременно.

Резюме

Правило 1. В договоре обязательно указывать существенные условия, так как без них договор не будет считаться заключенным, и иные условия, относительно которых установлены императивные требования законодательства. Все остальные условия указываются по усмотрению сторон.

Правило 2. Нет необходимости дублировать нормы гражданского законодательства в договоре, они и так действуют для его сторон.

Правило 3. В договоре можно изменять или уточнять только диспозитивные нормы гражданского законодательства. Тогда преимуществом будет обладать условие договора, а не норма законодательства. Изменение же императивных норм не приведет к желаемому результату, поскольку императивная норма будет действовать так, как она закреплена в нормативном правовом акте.

Таким образом, стоит внимательно подходить к составлению договора в части, которая релевантна для урегулирования конкретных отношений. Копирование и вставка норм из законодательства в договор пользы не принесет. Вместо этого лучше обратить внимание на диспозитивные нормы и общую конструкцию договора.

Юлия Мелешина, юрист Synesis