Составляем договор на разработку компьютерной программы
О чем статья: составление конструкции сложного смешанного договора, включающего в себя положения о подряде и передаче прав на объект авторского права.
Определяем предмет договора
Законодательство Республики Беларусь не предусматривает одного универсального договора для разработки и передачи заказчику программных продуктов. На практике заключаются смешанные договоры.
Чтобы составить возможную конструкцию смешанного договора, нужно определить:
1) какие действия входят в разработку;
2) что является результатом разработки;
3) какова юридическая судьба заказанного продукта.
Разработка программного продукта
Юридически процесс разработки программного продукта представляет собой выполнение работ, поэтому разработку программного продукта на заказ следует считать подрядом. Договор подряда регулируется гл. 37 ГК.
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
Документ:
Закон Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон № 262-З.)
Результат разработки
Программный продукт как результат выполненных работ не имеет классического материального выражения как, например, построенное здание или отремонтированный ноутбук. Программный продукт может быть представлен на флешке или ином носителе, но его ценность заключается не в самом носителе, а в написанном программном коде. То есть результатом работ является компьютерная программа как объект авторского права.
Юридическая судьба заказанного продукта
Авторское право на компьютерную программу возникает в силу факта ее создания и не требует дополнительных действий со стороны автора (ст. 8 Закона № 262-З). Поскольку автором может быть только физическое лицо (абзац второй части первой ст. 4 Закона № 262-З), автором компьютерной программы будет являться не компания, а ее работник, фактически разработавший программу. Если компьютерная программа разработана в рамках трудовых отношений (т.е. обязанность разрабатывать компьютерные программы предусмотрена трудовым договором, должностной инструкцией или служебным заданием), она признается служебным произведением. Компания-наниматель обладает исключительными имущественными правами на служебное произведение с момента его создания (п. 2 ст. 17 Закона № 262-З).
Как видим, результатом разработки программного продукта является объект авторского права. И здесь мы сталкиваемся с необходимостью использовать еще один договор.
Законодательство Республики Беларусь предусматривает два договора, которые компании могут заключить для передачи прав на объект авторского права:
1) лицензионный договор;
2) договор уступки исключительного права.
Обратите внимание! Сами права на продукт возникают только после его разработки. То есть договор передачи прав на объект авторского права может быть заключен только тогда, когда компьютерная программа будет создана.
В связи с этим на этапе начала разработки следует заключить предварительный договор о заключении соответствующих договоров после окончания разработки.
Таким образом, для оформления заказа на разработку программного продукта заключается смешанный договор, содержащий положения договора подряда и предварительного договора о заключении лицензионного договора или договора уступки исключительного права.
Чтобы такой смешанный договор был заключен, он должен отражать существенные условия каждого из договоров, которые в него входят.
Справочно:
по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) (п. 1 ст. 656 ГК).
Как выбрать договор на передачу авторских прав
При выборе между лицензионным договором и договором уступки исключительного права компании-разработчику следует исходить из целей разработки и планов относительно дальнейших «продаж» продукта.
Для передачи всех исключительных прав на весь срок их действия следует выбрать договор уступки исключительного права. Это означает, что компания-разработчик передает программу и не оставляет за собой право на ее дальнейшее использование.
Для передачи всех или части исключительных прав на ограниченный срок и на ограниченной территории следует выбрать лицензионный договор. Это означает, что компания-разработчик передает программу и может продолжать использовать ее, передавать исключительные права другим лицам. Соответственно размер вознаграждения компании-разработчика, как правило, выше при заключении договора уступки исключительного права, чем при заключении лицензионного договора.
Согласовываем существенные условия
К существенным условиям договора подряда относятся:
1) предмет договора (описание результата работ);
2) сроки выполнения работ (начальный и конечный сроки разработки).
Существенными условиями договора уступки исключительного права являются:
1) предмет договора (исключительные права на программный продукт в полном объеме);
2) размер вознаграждения или указание на безвозмездность (если договор заключается между коммерческими организациями, следует предусмотреть вознаграждение, чтобы исключить признаки дарения).
Существенные условия лицензионного договора несколько отличаются:
1) предмет договора (должно быть указано разрешение на использование программы определенными способами);
2) срок действия договора (срок использования программного продукта);
3) территория действия договора (территория, на которой разрешено использование программного продукта).
При определении существенных условий части договора по передаче исключительных прав следует помнить, что это только предварительный договор, который заключается в форме, установленной для основного договора, и содержит все существенные условия основного договора и срок его заключения (пп. 2–4 ст. 399 ГК).
Предмет
Чтобы предмет договора был согласован, стороны должны договориться о характеристиках готового продукта (функционале программы). Общие характеристики могут быть предусмотрены в тексте договора. Детальное описание программного продукта целесообразно описать в техническом задании и оформить его приложением к договору.
Пример формулировки
Учитывая особенности разрабатываемого продукта, предмет договора может быть описан следующим образом:
«Подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить работы по разработке программного продукта и в установленный договором срок передать результаты работ заказчику, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить работы в порядке и на условиях, предусмотренных договором. Для целей договора под программным продуктом понимается комплекс компьютерных программ, обеспечивающий функционирование [здесь можно указать общий функционал программного продукта], не исключая включенные в компьютерные программы документы, детально описывающие функционирование компьютерных программ, в том числе взаимодействие с пользователем и внешними компонентами. Описание создаваемого программного продукта, включая подробное описание функционала компьютерных программ и иные существенные технические характеристики, содержится в техническом задании, которое является неотъемлемой частью договора».
Справочно:
по договору уступки исключительного права одна сторона (правообладатель) передает принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне (п. 1 ст. 9841 ГК).
Сроки
Заказчик и подрядчик обязательно должны согласовать начальный и конечный сроки выполнения работ по разработке программного продукта. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (п. 1 ст. 662 ГК).
Срок заключения основного договора можно определить точной датой или периодом с окончания события, которое должно наступить. Например, таким событием может стать передача результатов работ или очередной платеж.
Цена работы
Цену работы лучше согласовать в договоре путем указания на фиксированную стоимость или порядок ее определения. Дело в том, что при отсутствии согласования цены договор подряда считается заключенным, но работы в таком случае должны оплачиваться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Такой порядок определения цены может затруднить процесс оплаты работ.
Размер вознаграждения
Размер вознаграждения за передачу прав не считается существенным условием лицензионного договора, но является таковым для договора уступки исключительного права. Тут можно провести аналогию с условием о цене работы в договоре подряда. Чтобы избежать возможных споров, целесообразно предусмотреть размер вознаграждения в лицензионном договоре путем указания на фиксированную стоимость или порядок ее определения. Например, размер вознаграждения может быть установлен в процентах от дохода за использование программы.
Положения предварительного договора о заключении договора уступки исключительного права
Данное условие может быть оформлено следующим образом:
Пример формулировки
«Стороны обязуются [здесь следует предусмотреть срок заключения основного договора, например: не позднее 1 месяца с момента передачи результатов работ] заключить в простой письменной форме договор уступки исключительного права на программный продукт на следующих условиях:
– подрядчик (правообладатель) отчуждает заказчику исключительное право на программный продукт в полном объеме;
– сумма вознаграждения за уступку исключительного права составляет [здесь необходимо указать размер вознаграждения]».
Справочно:
по лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом использования объекта интеллектуальной собственности (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности (абзац первый п. 1 ст. 985 ГК).
Положения предварительного договора о заключении лицензионного договора
Положения предварительного договора о заключении лицензионного договора могут быть оформлены следующим образом:
Пример формулировки
«Стороны обязуются [здесь следует предусмотреть срок заключения основного договора, например: не позднее 1 месяца с момента оплаты стоимости работ] заключить в простой письменной форме лицензионный договор об использовании программного продукта на следующих условиях:
– подрядчик (правообладатель) предоставляет заказчику [здесь можно указать на вид лицензии, например: на условиях простой (неисключительной) лицензии] разрешение использовать программный продукт. Заказчику предоставляется право [прописать конкретные права, на которых продукт может использоваться, например: использовать программный продукт по прямому назначению, включая установку на компьютер или иное устройство, запуск и работу с программным продуктом];
– право использовать программный продукт предоставляется на территории [указать территорию использования, например: Республики Беларусь и Российской Федерации];
– право использовать программный продукт предоставляется на период [указать срок действия договора, например: в течение 1 года с момента заключения лицензионного договора];
– сумма вознаграждения за право использования программного продукта составляет [здесь можно предусмотреть сумму вознаграждения или порядок ее определения]».
Право использования
В лицензионном договоре также можно предусмотреть право компании-заказчика разрешать другим лицам (сублицензиатам) использовать программу. По умолчанию такое право у лицензиата отсутствует.
По лицензионному договору компании-разработчику может быть предоставлено право использовать программу только в части, не переданной компании-заказчику, и без права выдачи лицензий другим лицам. Такое положение называется исключительной лицензией и является более жестким для компании-разработчика, чем обычные правила. По умолчанию применяются правила простой (неисключительной) лицензии, которые означают, что компания-разработчик вправе продолжать использовать программу и выдавать лицензии другим лицам.
Ответственность
Учитывая особенности передаваемого продукта, в договор можно включить специфические положения, касающиеся ответственности сторон. В частности, можно ограничить ответственность компании-разработчика.
Пример формулировки
«Подрядчик не несет ответственности:
– за невозможность использования программного продукта по причинам, не зависящим от подрядчика, в том числе в связи с некорректными действиями заказчика, не соответствующими функциональному назначению программного продукта;
– качество товаров, услуг, работ третьих лиц, необходимых для использования программного продукта, в т.ч. услуг передачи данных;
– работоспособность и совместимость с программным продуктом прог-раммно-аппаратных средств заказчика;
– ущерб любого рода, понесенный заказчиком из-за утери и/или разглашения своих данных для доступа к программному продукту».
В сфере интеллектуальной собственности особенно дорого стоят непосредственно сами идеи, которые лежат в основе программного продукта. Поэтому помимо стандартных положений о выплате неустойки за просрочку оплаты и передачи работ целесообразно включить штраф за разглашение конфиденциальной информации. Установить размер штрафа можно в виде фиксированной суммы за каждый факт разглашения.
Документ:
Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Справочно:
незаконное распространение или иное незаконное использование объектов авторского права влекут наложение штрафа в размере от 30 до 50 БВ с конфискацией или без конфискации; на ИП – от 50 до 100 БВ с конфискацией или без конфискации, а на юридическое лицо – от 100 до 300 БВ с конфискацией или без конфискации (ч. 3 ст. 9.21 КоАП).
Форма договора и регистрация
В описываемой ситуации смешанный договор должен быть заключен в простой письменной форме.
Государственная регистрация договора не требуется, так как предметом являются права на объект авторского права.
Юлия Мелешина, юрист Synesis
