Распределяем прибыль, не распределенную в прошлом году

Теги: Деятельность организации Расчеты

Ирина Кугейко, помощник адвоката Адвокатского бюро «РЕВЕРА»

Важное в статье:

часть чистой прибыли, не распределенная по итогам предыдущего года, может быть распределена в текущем году.

Ситуация

На общем собрании участников ООО было принято решение о распределении чистой прибыли по итогам 2019 г. и ее выплате участникам в размере 30 %. Остальную часть прибыли по итогам 2019 г. направили в состав нераспределенной прибыли.

В июле 2020 г. был поставлен вопрос о том, имеет ли право общее собрание участников принять решение о распределении оставшейся части прибыли по итогам работы 2019 г. на внеочередном общем собрании участников, проведение которого запланировано на сентябрь 2020 г.

Устав ООО прямо такую ситуацию не регулирует. В нем лишь сказано, что к исключительной компетенции общего собрания участников относятся вопрос утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности хозяйственного общества (данных книги учета доходов и расходов) и распределение прибыли и убытков этого общества при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора), аудиторского заключения. Очередные общие собрания участников согласно уставу должны проводиться не реже одного раза в год. О внеочередных собраниях не сказано ничего.

Общее собрание участников вправе принять решение о распределении оставшейся части прибыли по итогам работы 2019 г. на внеочередном общем собрании участников, проводимом в сентябре 2020 г.

Рассмотрим правовые основания подробнее.

Компетенция по распределению прибыли хозяйственного общества

Вопрос распределения прибыли хозяйственного общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников и должен рассматриваться на годовом общем собрании участников, на котором утверждаются годовые отчеты, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность (данные книги учета доходов и расходов) и распределяются прибыль и убытки общества при наличии и с учетом заключения ревизора, а в установленных случаях – аудиторского заключения (часть третья ст. 36 Закона № 2020-XII). Распределение прибыли и убытков может осуществляться также на внеочередном общем собрании участников.

Справочно:

поскольку вопрос распределения прибыли и убытков хозяйственного общества отнесен ст. 36 Закона № 2020XII к исключительной компетенции общего собрания участников, не имеет значения, урегулирован или нет этот вопрос в уставе общества.

Алгоритм распределения прибыли хозяйственного общества

Шаг 1. Принятие решения директора общества о созыве общего собрания участников общества.

Вопрос о распределении прибыли и убытков общества может решаться на внеочередном общем собрании участников, которое созывает директор по собственной инициативе или инициативе участника общества. Отметим, что в данном случае заключение ревизора при решении вопроса о распределении оставшейся части прибыли по итогам работы 2019 г. не потребуется, поскольку общий размер прибыли был определен при наличии заключения ревизора на уже состоявшемся годовом общем собрании участников.

Шаг 2. Принятие решения о выплате прибыли.

Для признания общего собрания участников правомочным следует проводить его по определенным требованиям законодательства и устава относительно формы проведения собрания, наличия кворума и достаточного количества голосов для принятия решения о распределении прибыли и убытков.

Очная форма проведения собрания. Вопрос о распределении прибыли не может быть принят путем проведения заочного голосования без непосредственного присутствия лиц, которые имеют право на участие в общем собрании участников (часть пятая ст. 45 Закона № 2020-XII).

Кворум при проведении собрания. Кворум и наличие достаточного количества голосов определяется в соответствии с уставом ООО и Законом № 2020-XII. Как правило, общее собрание участников признается правомочным (имеет кворум), если его участники обладают в совокупности более чем 50 % голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам общества (часть вторая ст. 43 Закона № 2020-XII). Тем не менее уставом ООО может быть предусмотрено большее число голосов для кворума.

Порядок принятия решения. Решение о распределении прибыли и убытков принимается простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в общем собрании участников, если иное количество голосов не предусмотрено уставом ООО.

Порядок распределения прибыли. Часть прибыли ООО, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, распределяется между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества (часть первая ст. 96 Закона № 2020-XII).

Тем не менее уставом ООО может быть предусмотрен другой порядок распределения прибыли – непропорционально долям в уставном фонде. Решение о внесении изменений в устав ООО, касающееся порядка распределения прибыли между его участниками, принимается всеми участниками единогласно (часть вторая ст. 96 Закона № 2020-XII). Следует обратить внимание, что непропорциональное распределение не предполагает распределение прибыли одному из участников в размере 100 %, а остальным – 0 %. Такая ситуация будет нарушать право остальных участников принимать участие в распределении прибыли ООО (часть девятая ст. 13 Закона № 2020-XII).

Если уставом общества закреплена возможность распределить прибыль непропорционально, общее собрание участников вправе в каждом конкретном случае определять разное непропорциональное соотношение распределяемой прибыли для каждого участника.

Прибыль ООО может быть распределена в денежной и неденежной форме (если уставом ООО предусмотрена такая возможность).

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества и ее выплате, а также выплачивать эту прибыль:

до полной оплаты всего уставного фонда ООО;
до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, установленных Законом № 2020-XII;
если ООО устойчиво неплатежеспособно в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) или если в результате такой выплаты ООО становится устойчиво неплатежеспособно;
если на момент принятия такого решения либо на момент выплаты прибыли стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов или станет меньше их суммы в результате такой выплаты.

Справочно:

подробнее о ставках налога на прибыль по дивидендам см. письмо Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, Министерства финансов Республики Беларусь от 28.01.2019 № 2210/00253/5130/24 «О налогообложении дивидендов».

Решение о распределении прибыли должно содержать размер
распределяемой прибыли, срок и порядок ее выплаты участникам общества.

Шаг 3. Выплата прибыли участникам.

Следует также учитывать, что при прекращении указанных выше обстоятельств ООО обязано выплатить участникам часть прибыли, решение о распределении между его участниками и выплате которой было принято (часть четвертая ст. 96 Закона № 2020-XII).

Налогообложение. При распределении и выплате прибыли своим участникам ООО признается налоговым агентом и должно исчислить, удержать и перечислить в бюджет подоходный налог или налог на прибыль с распределенной и выплаченной участнику прибыли (п. 1 ст. 23, ст. 216, часть вторая п. 4 ст. 186 НК).

При этом НК предусматривает следующие льготы: если в течение 3 (5) предшествующих календарных лет последовательно прибыль не распределялась между участниками белорусской организации – резидентами Республики Беларусь:

ставки налога на прибыль устанавливаются в размере 6 % либо 0 % (пп. 7 и 8 ст. 184 НК);
ставки подоходного налога с физических лиц устанавливаются в размере 6 % либо 0 % в отношении доходов в виде дивидендов (пп. 5 и 6 ст. 214 НК).