Приказ или доверенность: как правильно оформить временное исполнение обязанностей директора

Образец протокола заседания наблюдательного совета открытого акционерного общества см. в рубрике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Образец приказа о временном исполнении обязанностей директора см. в рубрике «Правильный документ» на с. 33журнала.

Образец доверенности см. в рубрике «Правильный документ» на с. 34 журнала.

Главное в статье:

• автор рассказывает, как следует оформить исполнение обязанностей при временном отсутствии директора, чтобы, в частности, минимизировать опасность признания недействительными сделок, совершенных представителями.

Директор хозяйственного общества, как субъект возможных разнообразных правоотношений, выступает, прежде всего, в двух ипостасях:

• в трудовом законодательстве ‒ как наниматель, т.е. лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работниками (ст. 1 ТК);
• в гражданском (корпоративном) праве ‒ как единоличный исполнительный орган, наделенный определенными полномочиями (ст. 53 Закона № 2020-XII).

Оформление временного исполнения обязанностей директора хозобщества в сфере трудовых отношений

ТК предусматривает следующие варианты исполнения обязанностей временно отсутствующего директора хозобщества.

1. Прием на работу нового лица (или перевод с согласия работника данного хозобщества) на должность директора на условиях срочного трудового договора на время выполнения обязанностей временно отсутствующего руководителя (п. 2 части второй ст. 17 ТК).

2. Временный перевод для замещения временно отсутствующего директора (ст. 32-1, 33 ТК).

Временный перевод для замещения временно отсутствующего директора может производиться как с согласия работника на срок до 6 месяцев в течение календарного года (п. 1 части первой ст. 32-1 ТК), так и без согласия работника на срок, не превышающий месяца (по соглашению сторон срок такого перевода может быть увеличен), в течение календарного года (часть третья ст. 33 ТК) с освобождением его от выполнения своих прежних обязанностей по трудовому договору.

3. Исполнение обязанностей временно отсутствующего директора хозобщества в порядке, установленном частью второй ст. 67 ТК: выполнение работником наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по должности директора, т.е. одновременно.

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, и размер доплаты конкретному работнику устанавливаются приказом (распоряжением) нанимателя с письменного согласия работника (часть четвертая ст. 67 ТК).

Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а наниматель – досрочно отменить поручение о ее выполнении, письменно предупредив об этом другую сторону (часть пятая ст. 67 ТК).

Обратите внимание!

Совмещение должности директора хозобщества в случае его временного отсутствия устанавливаться другому работнику не может, поскольку совмещение разрешается только по вакантной должности (часть вторая ст. 67 ТК). В случае временного отсутствия директора хозобщества он продолжает состоять в трудовых отношениях с обществом и его должность не является вакансией.

4. Как частный случай временного исполнения обязанностей директора хозобщества может рассматриваться предоставление руководителем части своих полномочий другому работнику – уполномоченному лицу (часть первая ст. 1 ТК), например полномочий на применение дисциплинарных взысканий согласно части второй ст. 201 ТК.

Если отсутствие директора планируемое (отпуск, командировка)

Во всех вышеприведенных вариантах документом для оформления временного планируемого отсутствия директора (отпуск, командировка) является приказ, издаваемый самим директором.

Издавать приказ о временном исполнении обязанностей директора не надо при наличии у него заместителей (первого заместителя), в должностных инструкциях которых предусмотрено временное исполнение обязанностей руководителя в случаях его временного отсутствия.

Справочно:

заместитель не освобождается от своих обязанностей при выполнении обязанностей руко­водителя. Доплата за дополнительную работу не устанавливается.

Однако практика говорит о том, что многие руководители предпочитают «перестраховаться» и издают такие приказы.

Если директор отсутствует по непредвиденным обстоятельствам (временная нетрудоспособность)

В случаях, когда директор отсутствует по непредвиденным обстоятельствам (временная нетрудоспособность и т.д.) и у него, естественно, нет возможности издать приказ о возложении на другое лицо его обязанностей, а штатные заместители отсутствуют, то процедура оформления временного исполнения обязанностей директора должна осуществляться в два этапа:

1. принятие соответствующего решения уполномоченным органом хозобщества (общее собрание, наблюдательный совет), которому предоставлено право заключения трудового договора с директором учредительными документами;
2. издание приказа о временном исполнении обязанностей директора, который подписывается тем лицом, на которое эти обязанности возлагаются.

Таким образом, в части трудовых правоотношений передача полномочий временного отсутствующего директора оформляется одним из перечисленных выше способов возложения исполнения обязанностей руководителя на другое лицо.

Обратите внимание!

Возможен такой вариант осуществления руководства хозяйственным обществом, как передача полномочий руководителя (исполнительного органа) по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) либо индивидуальному предпринимателю (управляющему) по решению общего собрания его участников (часть девятая ст. 53 Закона № 2020-XII).

Подписание документов лицом, временно исполняющим обязанности директора

В реквизите «Подпись», а также реквизитах «Гриф утверждения» и «Гриф согласования» указываются фактическая должность лица, подписавшего (утвердившего, согласовавшего) документ, его инициалы и фамилия. Допускается использование сокращений «Зам.» («заместитель»), «И.о.» («исполняющий обязанности»). Не допускается ставить предлог «За» или косую черту перед наименованием должности (п. 57 Инструкции № 4).

Обратите внимание!

Исходя из положений п. 57 Инструкции № 4, в реквизите «Подпись» не допускается употребление аббревиатуры «ВРИО».

Выдача директором доверенности другому лицу на осуществление полномочий в области гражданско-правовых отношений

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительным документом этой организации.

Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть удостоверена нотариально, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (п. 2 ст. 186 ГК).

Доверенность вступает в силу со дня ее совершения в необходимой форме, когда удостоверения этой доверенности не требуется, либо со дня ее удостоверения, когда оно требуется, если более поздний срок вступления в силу не предусмотрен доверенностью.

Справочно:

срок действия доверенности не может превышать 3 лет. Если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (п. 1 ст. 187 ГК).

В тексте доверенности следует указать:

• аименование документа (слово «доверенность»);
• дату составления и срок действия;
• полное наименование и адрес расположения хозобщества, ФИО директора;
• данные уполномоченного лица (представителя) и документа, удостоверяющего его личность;
• полномочия, которые предоставлены;
• возможность передачи полномочий в порядке передоверия.

Справочно:

в доверенности могут указываться и иные данные, например образец подписи уполномоченного лица.

Наличие надлежащей доверенности является гарантией обоснованности и бесспорности сделки, совершенной представителем.

Пример 1

Сотрудник ООО полагал, что решение общего собрания учредителей ООО подлежало отмене, так как заявление о применении исковой давности сделано неуполномоченным лицом (юрисконсультом) по доверенности, выданной неуполномоченным лицом (руководителем ООО).

В удовлетворении требований было отказано, так как руководитель ООО вправе был уполномочить юрисконсульта ООО на предоставление интересов общества, который и сделал заявление о применении срока исковой давности (постановление апелляционной инстанции экономического суда Витебской области от 12.10.2016 по делу № 131-16/2016/162А).

Отсутствие доверенности у лица, подписавшего договор, будет означать признание его недействительным.

Пример 2

В постановлении апелляционной инстанции хозяйственного суда Могилевской области от 21.06.2012 (дело № 87-6/2011/73А/2012) указывается, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении иска ОДО о признании договора поручительства недействительным ввиду отсутствия у лица, подписавшего указанный договор, доверенности на его заключение.

По доверенности не может быть передано больше полномочий, чем есть у директора хозяйственного общества.

Пример 3 / торговля

Экономическим судом г. Минска было установлено, что управляющий торговой компанией (ООО «С»), индивидуальный предприниматель И., выдал доверенность сроком действия на 3 года, которой уполномочил заместителя директора компании К. решать все вопросы руководства текущей деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции иных органов. Таким образом, доверенность была выдана не на право представления интересов организации по отдельным вопросам, а на осуществление полномочий исполнительного органа.

Судом был сделан вывод о том, что управляющий не имел права пере­давать полномочия исполнительного органа иному лицу путем выдачи
доверенности, поскольку доверенность, содержащая указание на передачу полномочий исполнительного органа, не соответствует требованиям ст. 33, 53, 54 Закона № 2020-XII, исходя из которых полномочия исполнительного органа хозяйственного общества, делегированные общим собранием участников общества управляющему, не могут быть переданы им иному лицу, так как единоличный исполнительный орган хозяйственного общества избирается на общем собрании участников либо советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии с уставом общества.

При таких обстоятельствах суд удовлетворил исковые требования одного из участников ООО «С» П., установив факт ничтожности доверенности, выданной индивидуальным предпринимателем И. от лица ООО «С» заместителю директора компании К.

Освобождение директора хозобщества от занимаемой должности не отменяет ранее выданную им доверенность.

Пример 4 / транспорт

Транспортное предприятие предъявило иск об установлении факта ничтожности договоров купли-продажи и перевода долга, заключенных с ООО «Т». Договоры от имени истца были подписаны заместителем директора, действовавшим на основании доверенности. Заявленное требование основано на том, что на момент заключения договоров директор, выдавший доверенность, был освобожден от занимаемой должности, в связи с чем сделки, заключенные на основании такой доверенности, являются недействительными.

В ходе рассмотрения дела суд установил, что доверенность выдавалась директором общества в период исполнения им своих обязанностей, срок ее действия на момент заключения договоров не истек. Освобождение директора от занимаемой должности не может рассматриваться как основание для прекращения доверенности. Следовательно, оспариваемые договоры заключены уполномоченным на совершение такого рода действий лицом. Поэтому суд отказал в удовлетворении иска.

Справочно:

ничтожной является сделка, недействительная по основаниям, установленным ГК либо иными законодательными актами, независимо от  признания ее таковой судом (п. 1 ст. 167 ГК).

Превышение полномочий лицом, действующим по доверенности

Если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законодательстве либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (ст. 175 ГК).

Пример 5 / промышленность

В соответствии с уставом промышленного предприятия принятие решения о совершении сделок по получению кредита относится к исключительной компетенции общего собрания участников. Так как кредитный договор был заключен предприятием в нарушение указанного положения (подписан заместителем директора по доверенности без решения общего собрания) и нет последующего одобрения сделки, суд по заявлению участника ООО (предприятия) признал недействительным такой договор (решение хозяйственного суда Гродненской области от 03.05.2010 (дело № 238-12/2/2010)).

Вместе с тем само по себе превышение полномочий лицом, действующим по доверенности, не влечет автоматического признания совершенной сделки недействительной. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 184 ГК).

Пример 6

Между юридическими лицами был заключен договор аренды зданий, сооружений, предметом которого являлось временное возмездное владение и пользование нежилыми помещениями.

Согласно уставу арендодателя директор не имел права без соответствующего согласования наблюдательного совета общества заключать такой договор, поэтому арендодатель предъявил в суд иск к арендатору о признании недействительным договора аренды.

Основываясь на материалах дела, суд пришел к выводу, что лицо, в интересах которого установлены ограничения, впоследствии одобрило сделку – договор аренды, ввиду чего оснований в соответствии с п. 2 ст. 184 ГК для признания сделки недействительной не имелось (решение хозяйственного суда Витебской области от 16.12.2011 по делу № 264-7/2011).

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена (п. 2 ст. 188 ГК). Нарушение этого требования влечет признание ее недействительной.

Справочно:

исключения обязанности нотариального удостоверения доверенности, выданной в порядке пере­доверия, предусмотрены п. 4 ст. 186 ГК.

Пример 7 / строительство

Доверенность, выданная в порядке передоверия, не была удостоверена ни нотариально, ни директором ЗАО «Строймонтаж» как акционера общества. Суд пришел к выводу, что доверенность не имеет юридической силы (постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.12.2012 (дело № 19-3/2012/141А/996К)).

Приведенные примеры из судебной практики свидетельствуют о важности ответственного отношения к выдаче доверенностей на осуществление полномочий директора в сфере хозяйственно-правовых отношений, что позволит избежать необоснованных рисков при совершении сделок и минимизировать опасность признания недействительными сделок, совершенных представителями на основании доверенностей.

Рекомендации автора

Автор полагает, что наилучшим вариантом оформления исполнения обязанностей временно отсутствующего директора хозяйственного общества является:

1. издание приказа о возложении на другое лицо временного исполнении обязанностей директора в области трудовых отношений;
2. также (наряду с приказом) выдача доверенности на осуществление полномочий директора в гражданском обороте.

Документы:

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020­-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-­XII).

Инструкция по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденная постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 № 4 (Инструкция № 4).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).