Передача полномочий управляющему: как правильно действовать

Образец уведомления о проведении общего собрания участников с формулировкой повестки дня см. в рубрике «Правильный документ» на с. 31 журнала.

Образец решения о передаче полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации см. в рубрике «Правильный документ» на с. 31 журнала.

Мы беседуем с Екатериной Педо, адвокатом Адвокатского бюро «РЕВЕРА», руководителем практики корпоративного и антимонопольного права компании REVERA, и Ириной Кугейко, помощником адвоката Адвокатского бюро «РЕВЕРА».

Что обсудили:

1. Не всегда при отсутствии в организации директора его может заменить другой работник, иногда нет другого выхода кроме как передать полномочия исполнительного органа хозяйственного общества управляющему.
2. Управляющим может быть как коммерческая организация, так и индивидуальный предприниматель. Не требуется получение специальных разрешений (лицензий) для осуществления деятельности по управлению.
3. Управляющий несет гражданско-правовую ответственность в полном объеме, предусмотренном гражданским законодательством, включая возмещение убытков.

– Начнем сразу с практической ситуации: в ООО нет директора, один из работников назначен исполняющим его обязанности. Возникла необходимость заключить договор, но контрагент отказался, объясняя, что и.о. не имеет полномочий директора. Поскольку руководителя нет, то и доверенность на заключение договора выдать некому. Что можно предпринять в такой ситуации?

– Заключать договор от имени организации вправе руководитель и лица, имеющие надлежащую доверенность. Доверенность от имени организации выдает (подписывает) ее руководитель или иное лицо, уполномоченное на это учредительными документами организации (часть первая п. 5 ст. 186 ГК), чаще всего уставом.

Если в уставе хозяйственного общества не указано лицо, которое наряду с руководителем организации вправе выдавать доверенность, а также если должность руководителя вакантна, учредители общества не вправе выдать доверенность лицу, исполняющему обязанности директора, на заключение «разового» договора.

Привлечение управляющей организации может выступать временной мерой, которая дает возможность хозяйственному обществу полноценно функционировать до решения вопроса с назначением директора. В нашей ситуации привлечение управляющей организации позволит заключить договор на срок менее 1 года и в любое время расторгнуть договор без риска для обеих сторон. Поэтому в качестве альтернативы назначения нового директора можно рассмотреть вопрос о передаче полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющему на основании части девятой ст. 53 Закона о хозобществах.

Такое решение принимается общим собранием участников общества. Управляющим может быть как коммерческая организация, так и индивидуальный предприниматель. Не требуется получение специальных разрешений (лицензий) для осуществления деятельности по управлению.

– Как регламентируется деятельность управляющего: так же, как наемного директора?

– Здесь важно понимать, что управляющий осуществляет свои функции на основании гражданско-правового, а не трудового договора, поэтому и отношения между управляющим и управляемой им организацией не регулируются трудовым законодательством. Соответственно управляющему не требуется оплачивать, например, отпускные или больничные.

Договор, который заключается между управляющим и хозяйственным обществом, по общему правилу квалифицируется как договор возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК). Предметом договора являются все те действия по управлению организацией, которые ее уставом отнесены к компетенции исполнительного органа (директора). Дополнительно договором управляющему могут быть поручены и иные действия и полномочия, не противоречащие уставу. Договор также определяет размер и периодичность выплаты управляющему вознаграждения.

– Если управляющий доведет организацию до долгов или, хуже того, банкротства, можно ли привлечь его к ответственности?

– Да, конечно. Управляющий несет ответственность в соответствии с заключенным договором, а также гражданским законодательством. При этом в отличие от ответственности руководителя, которая ограничивается реальным ущербом, управляющий несет гражданско-правовую ответственность в полном объеме. Таким образом, с него может быть взыскан не только реальный ущерб, но и упущенная выгода на основании ст. 364 ГК.

Мы также рекомендуем включить в договор с управляющим иные меры ответственности, например неустойку.

– Какие документы и решения должны быть приняты внутри организации, чтобы правильно передать полномочия управляющей организации (управляющему)?

– Предположим, хозяйственное общество нашло управляющую организацию и уже достигнута предварительная договоренность. Далее необходимо предпринять следующие действия.

I. Сократить должности директора хозяйственного общества и его заместителей.

Сокращению подлежит не только должность директора, но его заместителей, так как на них возлагаются должностные обязанности по руководству и управлению определенными направлениями или видами деятельности организации, а также выполнение обязанностей руководителя при его отсутствии (часть восьмая п. 10 Общих положений ЕКСД).

Сокращение указанных должностей следует провести до принятия решения о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему).

В связи с сокращением необходимо внести изменения в штатное расписание.

В рассматриваемом нами случае и.о. директора вправе утвердить изменения в штатном расписании.

II. Принять решение о передаче полномочий.

Такое решение принимается общим собранием участников общества (часть девятая ст. 53 Закона о хозобществах) и относится к исключительной компетенции высшего органа управления общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (абзац 12 части первой ст. 34 Закона о хозобществах).

Целесообразно также решить вопрос о размере оплаты услуг привлеченной организации на этом же общем собрании участников (абзац седьмой части первой ст. 35 Закона о хозобществах).

Необходимо также указать лицо, уполномоченное на подписание договора с управляющей организацией или управляющим.

III. Заключить договор между хозяйственным обществом и управляющей организацией (управляющим).

От имени общества такой договор подписывается лицом, уполномоченным на то решением общего собрания участников.

Договор содержит, как правило, следующие структурные элементы.

1. Предмет договора. Предметом является оказание услуг по управлению обществом, т.е. полномочия единоличного исполнительного органа общества. Необходимо указать начальный и конечный сроки оказания услуг (часть первая п. 1 ст. 662, ст. 737 ГК).

2. Права и обязанности управляющего указываются в том объеме и с теми ограничениями, которые установлены уставом, локальными нормативными правовыми актами общества, договором и действующим законодательством о хозяйственных обществах.

3. Права и обязанности общества. Общество передает управляющему печать (если есть), а также обеспечивает доступ к необходимым для оказания услуг документам и информации с осуществлением контроля за выполнением управляющим своих обязанностей по договору.

4. Порядок реализации функций и полномочий управляющего.

5. Стоимость услуг. Помимо указания порядка расчета стоимости оказанных услуг необходимо предусмотреть основания и порядок возмещения расходов, которые может понести управляющий в процессе исполнения договора.

6. Ответственность сторон.

7. Прочие условия. По усмотрению сторон в данный раздел могут быть включены любые другие условия (например, условие о соблюдении конфиденциальности информации, предоставляемой управляющей организации).

8. Действие договора. Целесообразно установить порядок одностороннего отказа стороны от исполнения договора (ст. 736 ГК), а также сроки уведомления второй стороны об одностороннем отказе.

9. Заключительные положения.

Таким образом, наилучшим выходом из рассматриваемой ситуации является передача полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации (управляющему) по указанному алгоритму.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-­XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хозобществах).

Постановление Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 02.01.2012 № 1 «Об утверждении Общих положений Единого квалификационного справочника должностей служащих» (Общие положения ЕКСД).