Общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество: экономические и правовые преимущества

Обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) в хозяйственном обороте значительно больше, чем организаций иных форм. В статье автор объясняет экономические, правовые, финансовые, организационные и иные преимущества ООО перед акционерными обществами (далее – АО).

Некоторые преимущества доли перед акцией

Характерной особенностью АО является наличие особого объекта гражданского права – акций, тогда как участие в ООО не оформляется с помощью специальных инструментов. Наличие акций создает для акционера дополнительные трудности, в частности, связанные с необходимостью соблюдения особого порядка подписки на акции, регистрации акций и соответственно несения дополнительных издержек на этапе создания АО, необходимости соблюдения особого порядка их отчуждения, что также связано с дополнительными финансовыми издержками. Таким образом, только благодаря акциям создание и функционирование АО становится гораздо более затратным по сравнению с ООО.

В АО возможны разные категории и типы акций, а именно простые и привилегированные. Они предоставляют разный объем прав их владельцу – акционеру: белорусское законодательство предусматривает до 15 различных типов таких привилегий. В ООО же «правовой статус» доли в уставном фонде, принадлежащей разным его участникам, юридически идентичен (хотя могут присутствовать различия в голосах и объеме прав и обязанностей участника по отношению к обществу).

Сложность и многогранность правовой конструкции «акция» по сравнению с большей простотой правовой конструкции «доля в уставном фонде ООО» приводят нас к выводу, что для белорусских субъектов ООО более понятно и соответственно более применимо, чем АО.

Справочно:

АО являются «порождением экономики», впоследствии закрепленным правом, а ООО «рождены в рамках права», их возникновение связывают с Законом Германской империи от 21 марта 1892 г. о товариществах с ограниченной ответственностью.

Диспропорциональность, связанная с долей в ООО

В ООО возможны диспропорциональности, связанные с долей в уставном фонде, тогда как в АО в отношении простых (обыкновенных) акций такая диспропорциональность не допустима.

По общему правилу доля в уставном фонде должна «пропорционально отражаться» и в имущественных, и в личных неимущественных правах участника по отношению к ООО. Однако устав конкретного общества в силу диспозитивности определенных законодательных норм может отойти от указанной пропорциональности. В таком случае возникают как минимум 3 диспропорциональности:

1) между долей в уставном фонде и вкладом в уставный фонд: участник общества может внести вклад, меньший по размеру, чем вклад другого участника, но при этом получить долю в уставном фонде большую по размеру, чем доля такого второго участника, и наоборот;

2) между долей в уставном фонде и количеством голосов: участнику может принадлежать доля в уставном фонде, меньшая по размеру по сравнению с долей, принадлежащей другому участнику, но при этом количество голосов первого участника может быть равным или даже большим, чем количество голосов второго участника;

3) между размером доли в уставном фонде и размером прибыли общества, распределяемой между участниками ООО: участник, имея меньшую долю, может при распределении прибыли получать большую по сравнению с иными участниками часть распределяемой прибыли и наоборот.

Относительно АО можно говорить только о наличии «квазидиспропорциональности» применительно к привилегированным акциям. В частности, на привилегированные акции возможны выплата фиксированного по размеру дивиденда или получение фиксированной стоимости имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации АО.

Таким образом, возможность воспользоваться указанными «диспропорциональностями» в ООО также делает его для субъекта хозяйствования более привлекательным, чем АО.

Минимальный размер уставного фонда

Для ООО в настоящее время законодательно не установлен минимальный размер уставного фонда, тогда как для закрытых АО он закреплен в сумме, эквивалентной 100 базовым величинам, а для открытых АО – 400 базовым величинам (п. 8 Положения о регистрации). Таким образом, лицо, желающее создать ООО, не имеет финансовых ограничений, тогда как для создания АО учредители должны изыскать средства не менее указанного предела.

Документ:

Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее – Положение о регистрации).

Регистрационные процедуры

Акции подлежат государственной регистрации (часть третья ст. 4 Закона № 231-З), а в отношении долей в уставном фонде ООО подобная процедура отсутствует. Иными словами, доля в уставном фонде ООО возникает без каких-либо дополнительных правовых процедур в момент регистрации ООО как юридического лица. Для возникновения акций недостаточно государственной регистрации самого АО, необходима в обязательном порядке государственная регистрация самих акций, без которой акция как объект гражданского права не возникнет. Таким образом, в АО в процессе его создания присутствует дополнительная административная процедура по сравнению с созданием ООО.

Обратите внимание! За государственную регистрацию акций взимается государственная пошлина (пп. 17–19 приложения 22 к НК).

Кроме того, если доля в уставном фонде ООО прекращается одновременно с ликвидацией самого ООО или его реорганизацией, то акции «прекращаются» только после их исключения из Государственного реестра ценных бумаг. Таким образом, и в данной части применительно к АО в сравнении с ООО присутствует дополнительная административная процедура.

Документ:

Закон Республики Беларусь от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 231-З).

Документ:

Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее – НК).

При дополнительном выпуске акций законодатель не допускает подписку на выпускаемые акции по цене ниже номинальной стоимости акций. Следовательно, закрытая и открытая подписки на акции, а также их открытая продажа могут быть проведены по цене выше номинальной стоимости. Таким образом, акционер или любое лицо, желающее приобрести акции, платит за дополнительно выпускаемую акцию значительно выше ее номинала. Применительно же к доле в уставном фонде ООО законодатель не вводит такого правила, поэтому оплата доли всегда производится по ее действительной стоимости.

Вместе с тем из-за описанной выше диспропорциональности, возможной в ООО между долей в уставном фонде и вкладом в уставный фонд, определенная переплата за долю может возникнуть, причем как на этапе создания ООО, так и в процессе увеличения его уставного фонда.

Увеличение уставного фонда

Увеличение уставного фонда открытого АО требует значительно большего количества действий (этапов) по сравнению с увеличением уставного фонда ООО:

1) составление проспекта эмиссии акций;

2) регистрация проспекта эмиссии;

3) заверение краткой информации об эмиссии уполномоченным республиканским органом;

4) непосредственное размещение акций путем проведения открытой подписки (продажи) акций;

5) раскрытие информации об эмиссии акций;

6) представление отчетов об итогах размещения акций;

7) проведение дополнительных общих собраний акционеров как по вопросам увеличения уставного фонда, так и утверждения итогов такого увеличения.

В закрытом АО также присутствует значительная формализация дополнительного выпуска акций:

1) принятие решения общим собранием акционеров об увеличении уставного фонда путем дополнительного выпуска акций;

2) проведение закрытой подписки на акции;

3) внесение вкладов в уставный фонд;

4) утверждение результатов закрытой подписки на акции;

5) государственная регистрация изменений устава;

6) представление в регистрирующий орган документов для регистрации акций;

7) регистрация акций.

В ООО указанной формализации нет.

Для увеличения уставного фонда ООО необходимо принятие общим собранием участников решения об увеличении уставного фонда за счет вкладов всех участников или отдельных участников или нового участника. При этом в случае увеличения уставного фонда ООО за счет вкладов всех участников может потребоваться еще одно решение общего собрания участников об изменении размера уставного фонда с последующей его регистрацией в регистрирующем органе. Обычно на практике в целях организационной экономии такие решения принимаются в рамках одного собрания участников.

Очевидно, что увеличение уставного фонда ООО – процедура более простая, чем аналогичная процедура в АО.

Применительно к АО возможно вмешательство уполномоченного государственного органа в процесс дополнительного выпуска акций, а именно запрет или приостановка выпуска ценных бумаг в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Применительно же к ООО ни о каком процессе вмешательства в увеличение его уставного фонда со стороны государственных органов речи не идет.

Продажа доли и акции

Сделка по отчуждению доли в уставном фонде участником ООО совершается в простой письменной форме.

Акции открытых АО реализуются исключительно на биржевом рынке, прежде всего в рамках торгов открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа». Применительно же к сделкам по отчуждению акций закрытых акционерных обществ законодатель (за определенным исключением) вводит дополнительное требование, связанное с необходимостью обязательной регистрации таких сделок профессиональным участником рынка ценных бумаг.

Таким образом, применительно к обращению долей в уставном фонде ООО наблюдается большая свобода по сравнению с обращением акций.

Выплата дивидендов

АО вправе проводить выплату дивидендов по результатам лишь 4 периодов: квартала, полугодия, 9 месяцев и по результатам года.

ООО, исходя из положений устава, может выплачивать часть прибыли участникам по результатам каждого месяца, каждого квартала, любого полугодия, по результатам 7, 8, 9, 10, 11 месяцев и, конечно, по результатам года. Последнее объясняется тем, что законодатель применительно к ООО не вводит требование только о 4 периодах, поэтому участники вправе установить в уставе такую периодичность.

Обращение взыскания на долю или акции

Обращение взыскания на долю участия в ООО достаточно детально регламентировано в действующем законодательстве, а обращение взыскания на акции практически не регламентировано.

Взыскание доли допускается только на основании решения суда, которое должно быть получено кредитором участника общества на основании его обращения в суд. Кредитор до реального обращения взыскания на долю должен обратиться к ООО или остальным участникам общества с предложением выплатить ему действительную стоимость доли. Если в течение 3 месяцев с момента обращения само ООО либо его участники не выплатят кредитору действительную стоимость доли, то кредитор вправе потребовать продажи доли с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Таким образом, участник ООО – должник оказывается в более выгодном положении, чем акционер-должник, так как обращению взыскания на долю предшествуют дополнительные процедуры, что, безусловно, затрудняет такое взыскание. Кроме того, само ООО (или его оставшиеся участники) может приобрести такую долю по «явно заниженной цене». В АО подобного сделать нельзя.

Преимущества АО перед ООО

Показывая преимущества ООО перед АО в силу внутренней природы и законодательного регулирования, нельзя не указать и на то, что в определенных обстоятельствах АО может стать более предпочтительной формой организации капитала.

1. В ООО возможно установление запрета на отчуждение участниками доли в уставном фонде (части доли) третьим лицам через внесение соответствующего положения в устав. В АО полный запрет на отчуждение акций третьим лицам невозможен.

2. Законодательно установлена необходимость письменного уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли в уставном фонде с представлением доказательств такого отчуждения. Применительно к отчуждению акций указанной выше законодательной формальности нет.

3. При реализации акций закреплены дополнительные меры по защите интересов инвесторов в виде раскрытия информации, в частности, о существенных фактах, о приобретении простых (обыкновенных) акций собственной эмиссии, о лицах, ставших владельцами 5 % и более простых акций одного АО, и др. Применительно к обращению долей ООО таких защитных мер нет.

4. Для залога акций не требуется ни согласия АО, ни акционеров, тогда как залог доли в уставном фонде ООО третьему лицу осуществляется исключительно с согласия самого общества, которое реализуется в виде решения общего собрания участников.

Проведенное сравнение некоторых экономических аспектов деятельности АО и ООО никоим образом не умаляет достоинства каждой организационно-правовой формы. Но для значительного количества белорусских предпринимателей форма АО, и прежде всего открытого АО, является неприемлемой организационно-правовой формой организации предпринимательской деятельности. Дополнительные, причем в определенных случаях значительные финансовые и организационные издержки, связанные с оборотом акций, побуждают потенциальных инвесторов малого и среднего бизнеса делать выбор в пользу ООО.

Ян Функ, д-р юрид. наук, профессор,

Председатель Международного арбитражного суда при БелТПП