Общество продает долю третьему лицу: как «влить» деньги, так необходимые в период спада

Образец уведомления о продаже доли см. в рубрике «Правильный документ» на с. 34 журнала.

Образец условий договора об осуществлении прав участника хозяйственного общества см. в рубрике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Важное в статье:

Алгоритм продажи обществом своей доли в уставном фонде, а также рекомендации об урегулировании вопроса с правами участника.

Cейчас, в период экономического спада, многие организации ищут возможности привлечения денежных средств со стороны, желательно не в виде кредита. Одним из способов может быть продажа доли или части доли в уставном фонде хозяйственного общества и введение в хозяйственное общество нового участника, а вернее, его денежных средств.

В некоторых случаях (после выхода участника из общества, покупки самим обществом продаваемой участником доли и т.д.) доля в уставном фонде переходит к самому обществу. Общество в течение года со дня приобретения им доли участника в его уставном фонде должно (часть первая ст. 100 Закона о хозобществах):

1. либо распределить долю между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде;
2. либо продать долю в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью.

Рассмотрим вариант продажи доли, находящейся на балансе самого общества, третьему лицу.

Алгоритм продажи доли в уставном фонде общества, находящейся на балансе общества

Шаг 1. Изучение устава на предмет запретов на отчуждение доли в уставном фонде третьим лицам.

Продажа доли в уставном фонде общества третьим лицам может быть ограничена положениями устава. Например, в уставе может быть установлен запрет на продажу доли в уставном фонде общества третьим лицам. В таком случае общество не вправе отчуждать долю третьим лицам до внесения соответствующих изменений в устав.

Справочно:

до заключения договора купли­продажи доли в уставном фонде общества необходимо определить, требуется ли согласие антимонопольного органа на совершение данной сделки.

Шаг 2. Проведение внеочередного общего собрания участников общества.

По общему правилу лица, имеющие право на участие в общем собрании, извещаются о его проведении не позднее 30 дней до его проведения, если уставом не предусмотрен меньший срок. Поскольку только общее собрание участников вправе принимать решение о продаже доли, находящейся на балансе, третьему лицу, определяя при этом условия сделки (размер, цену, способ оплаты доли и т.п.), для начала процедуры продажи доли, находящейся на балансе, необходимо провести внеочередное общее собрание участников общества по данному вопросу.

Повестка внеочередного общего собрания участников общества включает вопрос об отчуждении доли в уставном фонде общества, принадлежащей самому обществу. Также в протоколе собрания можно закрепить следующее: в случае если участники не реализуют пре­имущественное право покупки в течение определенного времени, доля в уставном фонде общества будет отчуждена третьему лицу (с указанием, например, идентификационного номера или реквизитов этого третьего лица). В таком случае после получения отказа от реализации преимущественного права на покупку продаваемой доли (вариант 2, см. ниже) общее собрание участников принимает решение о продаже доли, находящейся на балансе общества, третьему лицу, а также уполномочивает директора на подписание договора купли-продажи доли в уставном фонде общества.

Дальше события могут развиваться по двум сценариям:

• Вариант 1. Если все участники общества выразили отказ от реализации преимущественного права на самом собрании, общество вправе сразу же рассмотреть вопрос об отчуждении доли третьему лицу.
• Вариант 2. Если на самом собрании не все участники выразили согласие или отказ, общество направляет извещения о намерении продать долю в уставном фонде общества.

Отказ участников может быть выражен посредством направления письменно оформленного отказа от покупки отчуждаемой доли. Если от участника общества не поступит никакого ответа в установленный срок, то молчание толкуется как его отказ от реализации своего преимущественного права покупки доли в уставном фонде (часть первая ст. 99 Закона о хозобществах).

Шаг 3. Заключение договора купли-продажи доли.

Общество в лице директора заключает договор купли-продажи доли в уставном фонде общества. На этапе продажи доли третьему лицу участникам общества следует подумать о согласовании условий вхождения и (или) участия третьего лица в составе общества. Например, одновременно с договором купли-продажи доли в некоторых случаях целесообразно с третьим лицом одновременно заключить договор об осуществлении прав участников либо обязать третье лицо присоединиться к уже действующему договору об осуществлении прав участников (см. ниже).

Шаг 4.  Проведение внеочередного общего собрания участников общества, внесение изменений и дополнений в устав общества.

Хозяйственное общество обязано в 2-месячный срок после заключения договора купли-продажи доли в уставном фонде внести в устав соответствующие изменения и представить их для государственной регистрации (п. 22 Положения о регистрации).

Способы ограничения нового участника в управлении обществом

Выбор способа ограничения нового участника в управлении делами общества зависит в первую очередь от размера приобретаемой им доли в уставном фонде общества.

Настройка корпоративной структуры. Если речь, например, идет о доле, размер которой составляет не более 25 %, лучше сохранить кворум, предусмотренный законодательством: простое большинство голосов (более 50 % от общего количества голосов, принадлежащих всем участникам общества). Важно, что законодательство требует едино­гласия всех участников только по некоторым ключевым вопросам (внесение изменений и (или) дополнений в устав, касающихся порядка распределения прибыли между участниками; реорганизация и ликвидация общества; увеличение уставного фонда за счет внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками или третьими лицами и т.д.). По другим вопросам кворум для принятия решения может составлять не менее 3/4 (не менее 2/3) голосов от общего числа голосов всех участников / числа голосов лиц, принявших участие в общем собрании участников.

Установление порядка определения числа голосов нового участника общества не пропорционально его доле в уставном фонде. При внесении изменений в устав общества можно установить порядок определения числа голосов участников общества не пропорционально их доле в уставном фонде. Тем не менее решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью об установлении такого порядка или его изменении принимаются всеми участниками общества единогласно (часть первая ст. 109 Закона о хозобществах). Таким образом, для установления указанного порядка определения числа голосов требуется единогласие всех участников, в т.ч. и нового участника. Данный вопрос можно вынести на повестку дня внеочередного общего собрания участников общества (см. шаг 4). В то же время невозможно предсказать, как новый участник проголосует после заключения договора купли-продажи доли. Существует риск, что он откажется положительно голосовать за установление порядка определения числа голосов не пропорционально его доле в уставном фонде. Этот риск можно «снять» с помощью договора об осуществлении прав участников.

Заключение договора об осуществлении прав участников. Договор об осуществлении прав участников – это договор, по которому стороны обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления. Заключение такого договора позволяет участникам общества конфиденциально распределить роли в бизнесе, определить детальный порядок управления обществом.

Договором об осуществлении прав участников регулируются следующие действия:

• голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласовывать вариант голосования с другими участниками;
• приобретать или отчуждать акции, продавать долю (часть доли) по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;
• воздерживаться от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обстоятельств;
• осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Вместе с подписанием договора купли-продажи доли в уставном фонде общества (см. шаг 3) подписывается договор об осуществлении прав участников, где определяется порядок голосования определенным образом на общем собрании участников, в т.ч. по вопросу установления порядка определения числа голосов не пропорционально доле нового участника в уставном фонде общества.

Таким образом, наилучший способ согласовать действия нового участника – это заключить с ним соглашение об осуществлении прав участников, которое позволит согласовывать действия по управлению обществом.

Справочно:

вопросы заключения договоров об осуществлении прав участников в Республике Беларусь регулируются, помимо ст. 90­1 и 111­1 Закона о хоз­обществах, еще и нормами п. 5 Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (для резидентов ПВТ).

Документы:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020­XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хозобществах)

Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (Положение о регистрации)