Контрагент предложил заменить уплату пени товаром. Возможно ли это во внешнеторговой сделке?

Ситуация

Белорусская организация (поставщик) заключила внешнеторговый договор с резидентом Российской Федерации (покупатель). Покупатель на 2 месяца просрочил оплату товара, но сумму основного долга погасил полностью. В связи с просрочкой поставщик выставил претензию на уплату договорной пени. В ответе на претензию покупатель с суммой пени согласился, но попросил ввиду отсутствия оборотных средств принять товар в счет этой суммы. Поставщик решает, вправе ли он совершить такие действия.

Гражданское законодательство предлагает много вариантов замены денежного исполнения неденежным, но на практике не все они могут быть использованы из-за предмета и правовой природы обязательств. Поэтому на приведенный выше несложный вопрос, если не рассматривать нюансы, следует дать отрицательный ответ. Однако мы поищем варианты положительных решений[1].

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Неустойка уплачивается только в денежной форме

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 311 ГК).

Как видим, формулировка нормы не дает никакой возможности заменить денежную форму неустойки на неденежную, т.е. принять в качестве неустойки товары вместо денежных средств.

Стороны вправе установить в договоре поставки товаров за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные законодательством виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству (часть четвертая п. 20 постановления Пленума ВХС № 12), в т.ч. и имущественной форме, но тогда их нельзя именовать неустойкой (пеней или штрафом).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (далее – постановления Пленума ВХС № 12).

Таким образом, если в требовании указана именно пеня, то покупатель обязан возместить ее в денежной форме.

Однако в рассматриваемой ситуации продавец может отказаться от взыскания пени, заключить с покупателем дополнительное соглашение к договору, в котором предусмотреть иной вид ответственности с возможностью возмещения в виде имущества, и таким образом принять товар.

Способы завершения внешнеторговых обязательств

Гражданское законодательство устанавливает следующие формы прекращения гражданско-правовых обязательств:

– отступное (ст. 380 ГК);

– зачет (ст. 381–382 ГК);

– совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 383 ГК);

– новация (ст. 384 ГК);

– прощение долга (ст. 385 ГК);

– невозможность исполнения (ст. 386 ГК);

– прекращение на основании акта государственного органа (ст. 387 ГК);

– прекращение смертью гражданина (ст. 388 ГК);

– ликвидацией юридического лица (ст. 389 ГК).

Не все перечисленные в ГК способы завершения обязательств могут применяться к внешнеторговым обязательствам. Действующее валютное законодательство сужает данный перечень до следующих способов (п. 1 постановления № 548/8):

– полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

– полного или частичного зачета встречных однородных внешнеторговых требований после уступки требования либо перевода долга между нерезидентами Республики Беларусь;

– проведения безналичных расчетов на основе клиринга в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

– оформления договора мены;

– прекращения обязательств новацией;

– предоставления взамен исполнения отступного.

Документ:

постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее – постановление № 548/8).

Из приведенного перечня в рассматриваемой ситуации наиболее подходящими способами являются взаимозачет, мена и новация. Причем первым решением «просится» проведение зачета встречных требований. Но здесь неприменим ни один из указанных способов.

Неустойка не является способом прекращения обязательства

Обязательными для проведения взаимозачета являются следующие условия в совокупности:

• предъявляемые к зачету требования должны существовать между одними и теми субъектами и быть встречными, т.е. должник в одном обязательстве должен быть кредитором в другом (встречном) обязательстве;

• требования должны быть однородными (должен совпадать предмет исполнения). Иными словами, если обязательство одной стороны состоит в уплате денег, то обязательство другой стороны также должно состоять в уплате денег;

• по зачитываемым обязательствам срок их исполнения либо уже наступил, либо не указан, либо определен моментом востребования.

В рассматриваемой ситуации к зачету со стороны резидента предполагается пеня, а со стороны нерезидента – имущественные объекты (товары).

Пеня или неустойка в силу ст. 311 ГК является способом обеспечения исполнения гражданско-правового обязательства, но не может быть одновременно и способом прекращения обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Передача товара, которую предлагает нерезидент, вообще не вытекает ни из каких договорных обязательств между указанными сторонами по причине их отсутствия. Следовательно, указанные объекты – сумма пени и товары – неоднородны по своей правовой природе и неспособны к зачету.

Неустойка не является предметом мены и новации

Как мы уже сказали, пеня выражается в виде денежной суммы. Но денежная сумма не может быть предметом договора мены в силу ст. 538 ГК, поскольку деньги не являются товаром. В договоре мены деньги могут фигурировать только в качестве доплаты за неравноценные товары, но не как сам товар.

Что касается новации, то в этом случае замене суммы пени на товары препятствует правовая природа пени. Новация представляет собой соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 384 ГК). Стороны в сложившейся ситуации могут попробовать заменить неустойку иным способом обеспечения исполнения обязательства (залогом, задатком, поручительством, гарантией, банковской гарантией, удержанием), но ни один из них не подойдет их реальной цели – «заплатить» пеню товарами.

Если же стороны заменят неустойку другим видом имущественной ответственности, то это уже будет не неустойка (об этом мы говорили выше).

Возможно ли использование отступного?

Под отступным понимается прекращение обязательства по соглашению сторон путем предоставления взамен исполнения отступного в виде уплаты денег, передачи имущества и т.п. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами в соглашении об отступном (ст. 380 ГК). Отступное похоже на новацию, но здесь изменяется не обязательство, а только способ его исполнения, само обязательство остается прежним.

В рассматриваемой нами ситуации считаем возможным рекомендовать сторонам применить отступное. Оно в наибольшей степени соответствует их целям и не противоречит действующему законодательству. Отступное является своеобразной платой за отказ от исполнения обязательства, предусмотренного первоначально. В связи с этим сторонам следует заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть следующее:

«1. Должник взамен исполнения обязательства, предусмотренного п. ___ договора поставки № __ от _________, предоставляет Кредитору отступное в виде имущества (указать вид, иные характеристики имущества, его количество) на сумму __________________________ (цифрами и прописью) белорусских рублей в течение 3 рабочих дней с даты заключения настоящего Соглашения.

2. С момента предоставления отступного обязательство Должника по уплате пени по п. ___ договора поставки № __ от _________ прекращается полностью».

Законодательство допускает применение отступного по внешнеторговым операциям (п. 1 постановления № 548/8; п. 1 постановления № 898/10).

Документ:

постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 06.07.2009 № 898/10 «О дате неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте» (далее – постановление № 898/10).

Резюме

Если стороны внешнеторгового договора поставки намерены принять вместо суммы пени, полагающейся поставщику за просрочку оплаты товара покупателем, имущественные объекты, то они, не нарушая законодательство, могут предпринять следующее:

1) заключить дополнительное соглашение к договору поставки, в котором заменить пеню другим видом ответственности за просрочку оплаты, например, предоставлением дополнительных товаров;

2) заключить соглашение об отступном, предусматривающее отказ продавца от взыскания договорной пени взамен на предоставление дополнительных товаров на определенную сумму.

Юлия Кудрявец, юрист