Как выкупить долю участника, если назначенная цена выше стоимости всего хозяйственного общества?

Образец решения собственника об изъятии собственником имущества унитарного предприятия см. в рубрике «Правильный документ» на с. 31 журнала.

Образец акта приема-передачи имущества см. в рубрике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Чем полезно:

На примере практической ситуации рассмотрены сложные правовые и налоговые вопросы приобретения доли участника хозяйственного общества самим обществом.

Ситуация

Общество с дополнительной ответственностью (далее – ОДО) является учредителем 4 унитарных предприятий частной формы собственности (далее – УП). В свою очередь, учредителями ОДО являются 5 физических лиц. Одно из физлиц-учредителей хочет продать свою долю по договорной цене остальным учредителям или самому ОДО, однако стоимость доли продавец выставил выше общей суммы денежных средств, имеющихся на счетах ОДО. Последнее согласно приобрести продаваемую долю, но ему нужно решить несколько правовых вопросов.

1. Вправе ли ОДО принять решение об изъятии части имущества УП для расчета с выбывающим учредителем?

Имущество частного УП находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения (часть шестая п. 2 ст. 113 ГК). Соответственно право собственности на имущество, приобретенное УП по договорам или иным основаниям, приобретает собственник имущества (п. 2 ст. 280 ГК). По общему правилу собственник имущества УП вправе распоряжаться таким имуществом любым способом.

В связи с этим учредитель УП как собственник вправе в любое время принять решение об изъятии имущества данного УП в порядке и случаях, предусмотренных законодательством либо уставом (абзац седьмой п. 6 ст. 113 ГК).

Перечень оснований изъятия собственником имущества у УП законодательством не предусмотрен. Как правило, в уставе в качестве компетенции учредителя зафиксировано полномочие по распоряжению им имуществом УП, в т.ч. право изъятия такого имущества.

Рекомендация

Алгоритм действий по принятию решения об изъятии собственником имущества УП выглядит следующим образом:

1. Принятие решения собственником об изъятии имущества УП.

2. Прием-передача имущества от УП его собственнику (сопровождается подписанием актов приема-передачи имущества).

В некоторых случаях после передачи определенного имущества потребуется осуществление регистрационных действий, например, если изымается и передается собственнику недвижимое имущество или транспортное средство.

Так, регистрация перехода прав на недвижимое имущество осуществляется территориальной организацией по государственной регистрации. Государственной регистрации подлежат возникновение, переход, прекращение права собственности на недвижимое имущество, а также оперативного управления и хозяйственного ведения (п. 2 ст. 8 Закона № 133-З). Изъятие учредителем УП недвижимого имущества, которое ранее было внесено им в уставный фонд УП и закреплено за УП на праве хозяйственного ведения, сопровождается прекращением у УП права хозяйственного ведения на данное имущество, что требует внесения соответствующих записей в свидетельство о регистрации прав на имущество.

При изъятии транспортного средства, находящегося в хозяйственном ведении УП, необходимо снять данное транспортное средство с учета в регистрационном подразделении ГАИ.

Рекомендация

Если порядок изъятия собственником имущества УП в уставе не закреплен, рекомендуем внести в устав УП соответствующие дополнения. Для этого учредителю необходимо принять решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав УП и зарегистрировать их в установленном порядке. После регистрации указанных изменений и (или) дополнений собственник вправе изъять имущество УП.

Таким образом, для того чтобы учредитель УП мог изъять имущество УП и такое изъятие было правомерным, необходимо соблюсти 2 условия:

1) порядок и основания изъятия имущества по решению собственника должны быть предусмотрены уставом УП (абзац седьмой п. 6 ст. 113 ГК);

2) решение собственника об изъятии имущества не должно ущемлять прав и защищаемых законом интересов самого УП (часть первая п. 2 ст. 210 ГК).

Например, если в результате виновных (умышленных) действий собственника по изъятию имущества УП в отношении данного УП будет возбуждена процедура экономической несостоятельности (банкротства), то собственник при недостаточности имущества УП может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам УП (часть вторая п. 3 ст. 52 ГК). Необходимым условием для привлечения к субсидиарной ответственности является наличие виновных (умышленных) действий таких лиц.

2. Считается ли такое изъятие учредителем части имущества УП безвозмездной передачей в пределах одного собственника?

Изъятие собственником имущества УП рассматривается как безвозмездная передача имущества в пределах одного собственника, что согласно налоговому законодательству не признается реализацией (подп. 2.7.2 п. 2 ст. 31 НК). Следовательно, у УП как у налогового агента не возникает обязанности исчислять и уплачивать налог на прибыль, равно как и налог на добавленную стоимость (при изъятии имущества в натуре) (п. 1 ст. 115, п. 2 ст. 167 НК). Налоговые последствия в связи с изъятием имущества у УП могут возникать непосредственно у самого ОДО.

Следует учитывать, что если имущество УП в соответствии с данными бухгалтерского учета изымается в пользу собственника за счет прибыли УП, остающейся после налогообложения, то сумма изъятого имущества будет признаваться в целях налогового законодательства дивидендами. Это означает, что в таком случае УП является налоговым агентом и обязано произвести исчисление, уплату и удержание налогов (в т.ч. налога на прибыль).

3. Необходимо ли для расчета с участником ОДО, продающим долю, готовить консолидированный баланс, включающий имущество всех УП, или нужен только баланс ОДО?

Поскольку ОДО по закону является собственником всего имущества учрежденных им УП, то в балансе самого ОДО отражается стоимость УП. Вместе с тем при выкупе ОДО доли участника законодательством не установлены требования составления консолидированного баланса или баланса самого ОДО. Также нет никакой необходимости ни объединять имущество учрежденных УП, ни закрывать эти УП для того, чтобы получить все имущество УП.

Как уже описали выше, при недостаточности средств у ОДО для выкупа доли по заявленной участником цене оно вправе изъять имущество у действующих УП, не закрывая их и не останавливая их деятельность.

Рекомендация

Другим вариантом расчета за долю, цена которой на момент продажи превышает возможности покупателя, является внесение в договор купли-продажи условия о рассрочке оплаты доли.

При определении цены продаваемой доли следует учитывать, что при ее несоответствии части стоимости чистых активов ОДО, пропорциональной размеру доли участника, есть риск корректировки налоговой базы и (или) суммы подлежащей уплате (зачету, возврату) налога (сбора) со стороны налогового органа. В связи с этим основной целью сделки должна быть конкретная разумная хозяйственная (деловая) цель, а не получение необоснованных преимуществ в налогообложении в нарушение установленных НК принципов. В сделке не должен присутствовать признак искусственности, лишенной хозяйственного и экономического смысла (см.: разъяснение Верховного Суда Республики Беларусь «Об отдельных вопросах применения пункта 4 статьи 33 Налогового кодекса Республики Беларусь»).

Справочно:

разъяснение Верховного Суда Республики Беларусь «Об отдельных вопросах применения пункта 4 статьи 33 Налогового кодекса Республики Беларусь» размещено на сайте Верховного Суда.

4. Правомерна ли продажа доли по указанной цене или ее предел должен быть не выше чистых активов ОДО?

Законодательством не установлены требования к цене доли при продаже ее участником хозяйственного общества. Однако в случае продажи доли самому обществу по цене, которая превышает стоимость чистых активов, потенциально может возникнуть риск экономической несостоятельности (банкротства).

Тем не менее закон не ограничивает участника в праве установить любую цену, даже значительно превышающую финансовые возможности покупателя.

Для участников общества с ограниченной ответственностью законодательство предусматривает возможность заключить партнерское соглашение (ст. 111¹ Закона о хозобществах), которое может установить ограничения при формировании цены продаваемой доли. Считаем, что участники ОДО также могут заключать такие соглашения на основании части шестой ст. 112 Закона о хозобществах.

5. Договорная цена должна утверждаться единогласно или большинством голосов?

Как правило, на общем собрании участников общества участники утверждают представленный общему собранию участников общества проект договора купли-продажи доли и наделяют директора полномочиями по заключению от имени общества договора купли-продажи указанной доли с участником (продавцом) согласно утвержденному проекту, а также полномочиями по совершению всех необходимых действий, связанных с исполнением соответствующей сделки.

По общему правилу решения общего собрания участников хозяйственного общества принимаются простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в этом собрании (часть вторая ст. 45 Закона о хозобществах). Устав хозяйственного общества может определять другой порядок принятия общим собранием участником решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления единогласно или квалифицированным большинством (не менее 2/3, 3/4) голосов (абзацы третий, десятый части второй ст. 14 Закона о хозобществах).

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 22.07.2002 № 133­-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» (Закон № 133­-З).

Налоговый кодекс Республики Беларусь (НК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020­-XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хоз­обществах).