Как определить оптимальный путь взыскания долга

Ситуация

ЧУП оказывало услуги государственной организации (заводу). Ввиду отсутствия денежных средств (со слов руководства завода) оплата за оказанные услуги не осуществляется уже более 10 месяцев. Валюта договора и валюта расчетов – белорусский рубль. Одним из пунктов договора стороны предусмотрели договорную неустойку (пеню) в размере 0,2 % от стоимости оказанных услуг за каждый день просрочки платежа. Исполнитель имеет подписанные обеими сторонами оригиналы договора, акта оказанных услуг и другие документы и хочет взыскать долг наиболее быстрым способом.

Рассмотрим, какой из возможных способов взыскания будет оптимальным для взыскания основного долга, неустойки (пени) и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Способ взыскания следует выбирать, исходя из всесторонней и полной оценки ситуации, в т.ч. сложившихся отношений с должником, наличия у него денежных средств и др.

В первую очередь надо проработать возможность обращения к нотариусу за исполнительной надписью. Это наиболее быстрый и экономичный способ взыскания.

Письменная претензия понадобится взыскателю для взыскания:

– через исполнительную надпись нотариуса;

– в порядке приказного производства.

В письменной претензии кредитору следует известить должника о своих требованиях в части взыскания основного долга, неустойки (пени) и процентов, а также предложить урегулировать спор в досудебном порядке.

Помимо того, что по общему правилу направление претензии является обязательным, отдельные должники понимают, что кредитор в короткое время приступит к активным действиям по взысканию задолженности и предпочитают погасить задолженность (как минимум в сумме основного долга), не доводя до суда и не увеличивая размер выплат за счет уплаченных кредитором пошлин. Как следствие, кредитор может истребовать сумму основного долга в короткие сроки и без дополнительных расходов в виде госпошлин.

Рекомендация

Рекомендуем направлять претензию не только по адресу, указанному в договоре, но и по всем известным кредитору адресам.

Справочно:

проверить актуальное место нахождения юридического лица без получения выписки из ЕГР можно с использованием сведений из Государственного реестра плательщиков (иных обязанных лиц), не составляющих налоговую тайну, по адресу: http://www.portal.nalog.gov.by/grp/.

Что необходимо включить в текст претензии:

• уведомление о намерении кредитора взыскивать долг путем обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, с указанием даты получения должником такого уведомления – это понадобится для последующего обращения к нотариусу;

• полную сумму денежных средств, которые намеревается взыскать кредитор, – это понадобится и для обращения к нотариусу, и для обращения к судебной процедуре приказного производства.

Рекомендация

Необходимость надлежащего уведомления должника обусловлена тем, что в отличие от приказного производства, которое предполагает ожидание ответа должника в отношении предъявленных взыскателем требований, при совершении исполнительной надписи должник не имеет возможности заявить свои возражения. В связи с этим рекомендуем взыскателям, не ограничиваться формальными документами, подтверждающими вручение претензии должнику, а по возможности, и устно (в телефонном разговоре, на встрече) получить подтверждение получения уведомления и возможных сроков погашения задолженности.

Взыскатель может и не дожидаться действий должника по погашению задолженности и обращаться к нотариусу за совершением исполнительной надписи сразу по факту получения информации о направлении уведомления должнику.

Для цели получения исполнительной надписи нотариуса претензионный порядок необходим для подтверждения факта признания должником долга, причем в полном размере.

Для цели приказного и искового производства соблюдением претензионного порядка является:

– сам факт направления претензии должнику и получение на нее ответа; либо

– истечение срока, установленного для ответа (по общему правилу в течение 30 дней).

До момента непосредственного обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи взыскатель должен подготовить письменное заявление, а также собрать пакет документов, предусмотренный Перечнем документов.

Документ:

перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2006 № 1737 (далее – Перечень документов).

Договор должен быть представлен нотариусу в оригинале и копии, заверенной взыскателем. Приложения, изменения и дополнения, равно как и протоколы разногласий, являются неотъемлемой частью договора, следовательно, также должны быть представлены на обозрение нотариусу. Документы, состоящие из 2 и более листов, должны быть прошиты, их листы пронумерованы (п. 4 ст. 58 Закона № 305-З). При этом количество прошитых листов должно быть заверено подписью лица, выдавшего документ.

Взыскатель также представляет расчет суммы подлежащих уплате денежных средств в 2 экземплярах (абзац пятый части второй п. 25 Перечня документов).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее – Закон № 305-З).

Рекомендация

Документ, подтверждающий возникновение обязанности должника по уплате задолженности по договору, должен однозначно свидетельствовать о возникновении у стороны права требовать уплаты денежных средств. Например, при отсутствии в акте приемки-сдачи оказанных услуг подписей уполномоченных лиц нотариус откажет взыскателю в совершении исполнительной надписи, что формально будет основано на содержании подп. 1.2 п. 1 ст. 58 Закона № 305-З.

Если в договоре присутствуют правки либо оговорки, которые не позволяют однозначно судить о размере взыскиваемой задолженности (например, исправления в пункте о стоимости товара либо размере неустойки), то нотариус вправе отказать в совершении исполнительной надписи по причине отсутствия бесспорного требования. Эта позиция основывается на положении подп. 1.1 п. 1 ст. 58 Закона № 305-З.

Для совершения исполнительной надписи взыскатель вправе обратиться в любую нотариальную контору или нотариальное бюро, независимо от места нахождения (жительства) должника либо взыскателя (часть первая п. 212 Инструкции).

Документ:

Инструкция о порядке совершения нотариальных действий, утвержденная постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 № 63 (далее – Инструкция).

Справочно:

полный список нотариусов, их адреса и время работы размещены на сайте Белорусской нотариальной палаты по адресу: belnotary.by.

Размер нотариального тарифа за совершение исполнительной надписи установлен п. 20 нотариальных тарифов, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.12.2013 № 1145. Так, совершение исполнительной надписи по требованиям о взыскании задолженности по договорам возмездного оказания услуг, неустойки (пени) в связи с такой задолженностью, составляет 5 % от взыскиваемой суммы, но не менее 10 % базовой величины (БВ) и не более 1 000 % БВ. Иные услуги правового и технического характера (например, изготовление копий документов) взыскатель оплачивает дополнительно.

Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом и подлежит исполнению в порядке, установленном законодательством (часть третья п. 2 Указа № 366). Поэтому логично обращение взыскателя сразу в обслуживающий его банк для списания денежных средств со счета должника в бесспорном порядке путем предъявления платежного требования к должнику. Как и судебный приказ, оригинал исполнительной надписи должен быть представлен в банк.

Документ:

Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» (далее – Указ № 366).

Когда исполнительная надпись возвращена банком взыскателю (по инициативе банка либо взыскателя) и взыскание по ней произведено частично или не произведено вовсе, взыскатель вправе подать заявление о возбуждении исполнительного производства по месту нахождения, месту жительства должника или месту осуществления хозяйственной деятельности должником либо по месту нахождения его имущества (часть первая ст. 354, часть первая ст. 356 ХПК).

Документ:

Хозяйственный процессуальный кодекс (далее – ХПК).

Справочно:

адреса и контакты органов принудительного исполнения можно найти на сайте Министерства юстиции Республики Беларусь по адресу: minjust.gov.by/ru/departments/filter/kind/enforcement/.

По умолчанию исполнительная надпись может быть предъявлена к исполнению в течение 6 месяцев (ст. 107 Закона № 305-З). В отдельных случаях законодательство может устанавливать иные сроки.

Если взыскание денежных средств с использованием исполнительной надписи нотариуса завершено успешно, то в приказном производстве кредитор будет взыскивать только проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 366 ГК.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

К данному шагу, по нашему мнению, следует переходить лишь в случае успешного взыскания основного долга и неустойки (пени) на основании исполнительной надписи нотариуса. В противном случае дополнительные расходы на уплату госпошлины за рассмотрение судом заявления о возбуждении приказного производства, а также иные расходы, сопутствующие взысканию задолженности, могут так и остаться без возмещения должником (например, в случае последующего банкротства).

Почему мы не рассматривали иные варианты?

1. Взыскание через налоговую, ФСЗН, таможенные органы.

Этот способ может быть использован лишь в том случае, когда у самого кредитора отсутствуют денежные средства на всех его счетах, в результате чего кредитор не может своевременно внести обязательные платежи (налоги, взносы в ФСЗН и др.).

Взыскание предполагается только на сумму основного долга. Следовательно, в случае добровольного отказа от погашения штрафных санкций сумму неустойки и пени придется взыскивать с должника в рамках исполнительной надписи нотариуса и приказного производства.

2. Медиация, третейский суд.

Решение третейского суда и медиативное соглашение предполагают добровольное исполнение. При необходимости возбуждения принудительного исполнения заявитель должен обращаться в суд и уплачивать государственную пошлину в размере 10 БВ (п. 12 приложения 16 к НК), что сопоставимо с максимальным размером при взыскании через исполнительную надпись нотариуса.

Срок проведения медиации может превышать сроки получения исполнительной надписи и взыскания в порядке приказного производства.

3. Исковое производство.

Срок рассмотрения дела по общему правилу может занимать до 2 месяцев (175 ХПК), без учета срока вступления решения в законную силу, ожидания получения оригинала исполнительного документа.

Минимальный размер государственной пошлины составляет 25 БВ (согласно приложению 16 к НК).

Документ:

Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее – НК).

Максим Слепич,

старший юрист ООО «Арцингер и партнеры»