Как может действовать наниматель, если работник задержан или арестован

Мы беседуем с Тамарой Нестерович, младшим юристом Arzinger Law Offices.

Что обсудили:

1. Если работник не вышел на работу, нужно достоверно установить причину невыхода, в частности тот факт, что он действительно задержан
2. Наниматель может для работника подготовить ходатайство в суд, представить характеристику или нанять адвоката

– Сейчас нередки случаи, когда работник не выходит на работу из-за того, что его задержали в связи с участием в несанкционированном мероприятии. Есть ли у нанимателя возможность предпринять какие-то действия, чтобы смягчить или по возможности предупредить наложение административного взыскания?

– В первую очередь нужно убедиться, что работник действительно задержан и находится в соответствующих органах или местах временного содержания. В этой ситуации мы бы рекомендовали связаться с родственниками работника или с контактным лицом, номер которого у вас есть. Например, иностранные компании часто просят своих работников заполнить специальные формы, в которых отражается некоторая медицинская информация (аллергии и т.д.), а также указывается контакт на экстренный случай (Emergency Contact). Такой контакт используется для наиболее эффективной и быстрой связи с доверенным лицом работника на случай, если что-то произошло. Он работает и в обратном направлении: если наниматель владеет информацией о несчастном случае с работником, то он может оповестить указанное работником лицо. Считаем, что практика сбора контактных лиц сотрудников в настоящее время весьма полезна, особенно в случаях больших коллективов, например более 30 человек.

Если сотрудник не пришел на работу без предупреждения, то целесообразно сразу же связаться с таким контактным лицом либо с членами семьи. В случае если работника задержали за участие в несанкционированном массовом мероприятии, такой телефонный звонок гораздо быстрее и эффективнее позволит прояснить ситуацию, чем поиск работника через запросы в ИВС, ОВД и т.д.

В случае отсутствия работника и невозможности установить его местонахождение наниматель может обратиться в органы внутренних дел с заявлением о поиске. Обращаться можно в любое время, в законодательстве нет указания на необходимость соблюдения 3-дневного срока. Но мы считаем, что обращаться туда эффективно только в случае длительного отсутствия сотрудника на рабочем месте и когда наниматель уже предпринял возможные действия по установлению его места нахождения.

После того как наниматель удостоверился, что работник задержан и ожидает суда, он может подготовить ходатайство о смягчении или освобождении от административной ответственности, составить характеристику на работника и даже нанять адвоката.

– Если наниматель ходатайствует за работника, на какие нормы следует ссылаться и что указывать?

– Ходатайство должно содержать наименование суда, в которое оно адресовано, информацию о работнике, в отношении которого будет вестись административный процесс, и информацию об административном деле (если его основания известны нанимателю). Считаем, что акцентировать внимание нужно на положительных качествах работника, а также на обстоятельствах, которые могут смягчить административную ответственность или освободить от нее. Такие обстоятельства указаны в ст. 7.2, 8.2 и 8.3 КоАП.

Приводим примерный текст ходатайства:

Суд Центрального района г. Минска

директора Компании

Федорова И.И.

Ходатайство

В суде Центрального района г. Минска 05.10.2020 рассматривается административное дело, которое было заведено на работника Компании Иванова В.В. по ст. 23.34 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях за участие в несанкционированном массовом мероприятии.

Иванов В.В. работает в Компании на протяжении 5 лет. За время работы он показал себя как грамотный, квалифицированный и ответственный работник. Правонарушений ранее не совершал. При выполнении трудовых обязанностей нарекания отсутствуют. В коллективе Иванов В.В. пользуется уважением, отношения сложились доверительные.

На иждивении у Иванова В.В. находятся жена, которая на данный момент пребывает в отпуске по уходу за ребенком, и трое малолетних детей.

Иванов В.В. является высококвалифицированным специалистом узкого профиля в робототехнике и на данный момент занят в важнейшем проекте Компании, выполняемом по заказу крупнейшего концерна Республики Беларусь, поэтому наложение на него ареста крайне негативно скажется на нашей работе в целом и на проекте в частности.

С учетом указанных выше обстоятельств

просим:

удовлетворить настоящее ходатайство и ограничиться наказанием Иванова В.В. в виде предупреждения или штрафа без применения административного ареста в качестве меры взыскания.

Характеристика по своей сути отличается от ходатайства тем, что в ней наниматель не просит суд о чем-либо. Характеристика предполагает представление информации о работнике, описание его как специалиста и констатацию фактов. Тут можно указать на награды, благодарности, имеющиеся в отношении работника, достижения в профессиональной сфере или общественной жизни, высокоморальное поведение, развитое чувство справедливости и т.д.

Если работник ни разу не привлекался к дисциплинарной ответственности, этот факт полезно указать и в ходатайстве, и в характеристике.

– Как наниматель может помочь сотруднику с наймом адвоката?

– В ситуации, если у задержанного работника нет родственников, которые могли бы заключить договор на оказание юридической помощи с адвокатом, в таком качестве может выступить наниматель.

Договор на оказание юридической помощи подчиняется требованиям законодательства об адвокатской деятельности (ст. 27 Закона № 334-З), а также нормам гражданского законодательства, которое предусматривает возможность заключения договора в пользу третьего лица (ст. 400 ГК). На практике это может быть реализовано следу­ющими способами:

• наниматель сам заключает договор с адвокатом на оказание юридической помощи в пользу работников;
• договор на оказание юридической помощи заключают работник и адвокат, а наниматель оказывает материальную помощь на оплату услуг адвоката в определенном размере.

Обращаем внимание, что наниматель может самостоятельно ограничить перечень тех вопросов, за решение которых работнику будет оказана материальная помощь на оплату услуг адвоката.

До недавнего времени в такой ситуации возникал риск того, что задержанное лицо и не знает о том, что ему нанят защитник и что можно воспользоваться его услугами.

По такому вопросу Белорусская республиканская коллегия адвокатов в письме № 01-20/879 от 18.09.2020 дала разъяснение:

«Имели место случаи, когда родственники заключали договор с адвокатом на оказание юридической помощи по административному делу, однако самим задержанным о данном обстоятельстве не было известно. В связи с этим задержанный не заявлял ходатайство о приглашении защитника, и дело рассматривалось без участия последнего. В настоящее время суды в обязательном порядке информируют задержанных лиц о том, что их родственники заключили договор с адвокатом на оказание юридической помощи и они вправе пригласить данного адвоката для участия в деле. Если же задержанный после разъяснения ему права пригласить защитника отказывается от получения юридической помощи, тогда у суда нет оснований для рассмотрения дела с участием защитника».

Таким образом, можно говорить о том, что все участники процесса, включая нанимателей, защитников, представителей органов адвокатуры и судов, заинтересованы в реализации законных прав и интересов задержанных по административным делам.

– Если к работнику применен административный арест и по этой причине он не выходит на работу, должны ли быть по закону применены и меры дисциплинарной ответственности?

– Стоит сразу отметить, что привлечение работника к дисциплинарной ответственности – это право, а не обязанность нанимателя (ст. 12 ТК). В трудовом законодательстве нет нормы, обязывающей нанимателя применять меры дисциплинарного взыскания в случае применения к работнику административного наказания.

Вместе с тем наниматель обязан вести первичный учет рабочего времени в соответствии со ст. 133 ТК. Если достоверно известно об административном аресте, наложенном на работника, препятствующем работе, то в табеле учета рабочего времени должны быть сделаны отметки о его отсутствии на работе.

В период отсутствия работника по причине ареста у нанимателя нет официального документа, подтверждающего причины его отсутствия (например, справки из ИВС), поскольку гражданин совершил административное правонарушение не в связи с осуществлением трудовых функций и не на рабочем месте. В день выхода на работу работник должен будет представить нанимателю такую справку, а также объяснительную записку о причинах пропуска работы.

Поскольку во время административного ареста работник не может фактически исполнять свои трудовые обязанности в смысле ст. 57 ТК, наниматель не начисляет и не выплачивает ему заработную плату за эти дни.

Документы:

Кодекс Республики Беларусь об административных право­нарушениях (КоАП).

Закон Республики Беларусь от 30.12.2011 № 334-З «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» (Закон № 334-З).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).