Как быстро решить вопрос с долгом хозяйственного общества

Ситуация

Общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) должно срочно расплатиться с образовавшимся долгом по бюджетному платежу. На покрытие всего долга денег на расчетном счете не хватает.

Найден самый быстрый способ решить проблему: один из учредителей пополняет расчетный счет ООО своими собственными деньгами, чтобы организация рассчиталась по договору, иначе организации грозит не только штраф, но и арест счета.

Рассмотрим возможность и правомерность совершения таких действий.

Может ли организация одолжить у физического лица?

Сразу скажем, что без риска нарушить правила о микрофинансовой деятельности организация может «занимать» деньги у физических лиц в следующих случаях:

1) если заем предоставляет учредитель, участник, собственник или член этой организации;

2) если заем предоставляет постороннее физическое лицо не более 2 раз в течение календарного месяца;

3) если заем предоставляют другая организация или индивидуальный предприниматель.

Если не нарушаются правила о микрофинансовой деятельности, то организация может без проблем оформить обычный договор займа со своим учредителем на основании ст. 760 ГК. Если договор займа оформлен правильно, то проблем с учетом таких средств и их налогообложением не возникнет.

Какие возможны нарушения?

Во-первых, если учредитель ООО одновременно является директором этого же ООО, то сам с собой он договор заключить не может (п. 3 ст. 183 ГК). Этот договор будет признан ничтожным (часть первая ст. 170 ГК). Чтобы избежать такого риска, директор должен оформить доверенность на другое должностное лицо организации на заключение договора займа от имени ООО (например, на главного бухгалтера).

Во-вторых, заем в иностранной валюте между физическим лицом и юридическим лицом запрещен (п. 31 Правил № 72).

В-третьих, закон разрешает сторонам договора по взаимному согласию определить размер и срок уплаты процентов по займу. Если стороны не определились с процентами, их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 762 ГК). Если в договоре займа установлены проценты за пользование предметом займа, то он становится похож на кредитный договор. И здесь для участников появляется опасность нарушить закон. Точнее, такая опасность появляется только у юридического лица – займодавца, физические лица здесь практически не могут совершить правонарушения.

В-четвертых, если учредитель, который хочет одолжить деньги обществу, еще и является его директором, то такая сделка признается сделкой с аффилированным лицом (ст. 56 Закона № 2020-XII). Кроме того, если сумма договора займа составляет 20 % и более балансовой стоимости активов этого общества, такая сделка признается крупной (ст. 58 Закона № 2020-XII). В таком случае оформляется протокол собрания участников, в котором они выражают согласие на заключение сделки с заинтересованностью аффилированного лица или крупной сделки.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Документ:

Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила № 72).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII).

Другие варианты «взять в долг»

Если организация относится к субъектам малого или среднего бизнеса, то она может взять микрозаем в микрофинансовой организации, созданной в организационно-правовой форме фонда, или в обществе взаимного финансирования субъектов малого и среднего предпринимательства (при условии членства в нем).

Для получения микрозайма и в первом, и во втором случае организация должна соответствовать критериям субъекта малого или среднего бизнеса. Субъектами малого предпринимательства считаются индивидуальные предприниматели, микроорганизации (коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год до 15 человек включительно) и малые организации (коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год от 16 до 100 человек включительно). Субъекты среднего предпринимательства – это коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год от 101 до 250 человек включительно (ст. 3 Закона № 148-З).

Обратите внимание! 1. В микрофинансовой организации можно взять только микрозаем, т.е. денежную сумму до 15 000 базовых величин!

2. Не допускается предоставление микрофинансовой организацией заемщику микрозайма (микрозаймов), если общая сумма обязательств заемщика перед этой микрофинансовой организацией по договорам микрозаймов при предоставлении такого микрозайма (микрозаймов) превысит 15 000 базовых величин на день заключения договора микрозайма (абзац первый п. 2 Указа № 325).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 01.07.2010 № 148-З «О поддержке малого и среднего предпринимательства» (далее – Закон № 148-З).

Документ:

Указ Президента Республики Беларусь от 30.06.2014 № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций» (далее – Указ № 325).

Заем и микрозаем: в чем разница?

При оформлении займа не следует забывать о различиях между обычным займом и микрофинансовой деятельностью, предметом которой является выдача микрозаймов.

Предоставление микрозаймов на регулярной основе составляет микрофинансовую деятельность, соответственно организация, ее осуществляющая, должна оформиться в качестве микрофинансовой организации.

Микрофинансовая деятельность – это предоставление 3 и более микрозаймов в течение календарного месяца одному или нескольким заемщикам в сумме, не превышающей 15 000 базовых величин на одного заемщика на день заключения договора (п. 2 Указа № 325).

Условия договора займа

Если сумма займа превышает не менее чем в 10 раз размер базовой величины, то договор займа между учредителем и самим ООО должен быть составлен в письменной форме (п. 1 ст. 761 ГК).

Предмет договора займа следует формулировать предельно точно. Он должен содержать не только указание на сумму займа, но и порядок его предоставления заемщику: форму передачи денег, срок, этапы (если есть).

Например:

«1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем в белорусских рублях, а Заемщик обязуется возвратить сумму займа, определенную в п. 1.2, в порядке и срок, установленный настоящим Договором.

1.2. Сумма займа по настоящему Договору составляет ______________ (сумма цифрами и прописью) белорусских рублей.

1.3. Заем предоставляется с целью пополнения оборотных средств Заемщика для ведения хозяйственной деятельности.

1.4. Заем предоставляется Займодавцем в течение _____ дней после заключения настоящего Договора в безналичном порядке путем перечисления суммы, указанной в п. 1.2, в полном размере на расчетный счет Заемщика».

Срок возврата и наличие процентов по займу стороны договора определяют сами.

Например:

«2. СРОК И ПОРЯДОК ВОЗВРАТА ЗАЙМА

2.1. Срок займа составляет ________ (сумма цифрами и прописью) лет (месяцев).

2.2. Заем возвращается в безналичном порядке путем перечисления суммы, указанной в п. 1.2 настоящего Договора, в полном размере на банковский счет Займодавца. Возврат займа должен быть осуществлен не позднее ________________ (предельная дата).

2.3 Сумма займа считается возвращенной в момент зачисления суммы, указанной в п. 1.2 настоящего Договора, в полном размере на банковский счет Займодавца.

2.4. Заемщик имеет право досрочно погасить заем, предварительно уведомив Займодавца».

Если договор займа беспроцентный, то возможность досрочного возврата займа установлена п. 2 ст. 763 ГК. Если заем выдан под проценты, то стороны должны предусмотреть досрочный возврат в договоре (абзац второй п. 2 ст. 763 ГК).

Несмотря на письменную форму договор считается заключенным только с момента передачи денег или вещей! Другими словами, даже если договор подписан, но деньги не передавались, обязать должника возвратить заем нельзя, так как не должник должен доказывать, что денег (вещей) он не брал, а кредитор должен доказать, что должник получил деньги (вещи).

В связи с этим рекомендуем закрепить условие о передаче финансовых средств.

Например:

«5. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

5.1. Договор вступает в силу с момента передачи Займодавцем Заемщику суммы займа, указанной в п. 1.2 настоящего Договора, в полном объеме, подтвержденного банковским документом, и действует до полного исполнения сторонами обязательств по настоящему Договору».

Документом, подтверждающим возврат займа, является расписка (п. 2 ст. 761 ГК), так как она может быть составлена в подтверждение любого условия договора займа.

Однако если расписка не оформлялась, то ее может заменить любой финансовый или хозяйственный документ, достоверно подтверждающий зачисление соответствующих денежных средств на банковский счет займодавца (выдачу наличных из кассы) или передачу имущества займодавцу (например, накладная) (п. 3 ст. 763 ГК). Стороны в договоре могут указать иные документы в качестве подтверждающих возврат предмета займа.

Юлия Кудрявец, юрист