Договор не подписан, но исполняется. Какие последствия?

О чем статья

Описываются нюансы и возможные последствия ситуации, когда субъекты хозяйствования начинают исполнение договора в отсутствие единого текстового документа, подписанного уполномоченными представителями сторон.

Договор – это соглашение двух или несколько лиц, которое устанавливает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности между ними (п. 1 ст. 390 ГК). Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (часть первая п. 1 ст. 402 ГК).

Таким образом, для признания договора заключенным его стороны должны одновременно соблюсти 2 условия:

1) «условное»: достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора.

Существенными являются 2 группы условий:

– условия о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.);

– иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые:

а) названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи (п. 3 ст. 425 ГК) или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (ст. 459 ГК) и пр.);

б) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;

в) вытекают из сущности договора данного вида (часть вторая п. 1 ст. 402 ГК, п. 3 постановления Пленума ВХС № 16).

В том случае, если соглашение между сторонами по существенным условиям не достигнуто и не может быть подтверждено, договор является незаключенным;

2) «формальное»: соглашение по всем существенным условиям договора оформляется в требуемой в подлежащих случаях форме.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если ГК и иными актами законодательства для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 404 ГК).

По общему правилу в простой письменной форме должны совершаться сделки (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения) юридических лиц между собой и с гражданами (подп. 1 части первой ст. 162 ГК).

Письменная форма договора в общепринятом понимании отличается от того, что под этим подразумевает ГК.

Так, договор в письменной форме может быть заключен 3 способами (п. 2 ст. 404 ГК):

1) путем составления одного текстового документа, включая документ в электронном виде (в т.ч. электронный документ);

2) путем обмена текстовыми документами, включая документы в электронном виде (в т.ч. электронные документы).

Текстовые документы должны быть подписаны сторонами:

а) собственноручно;

б) с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, если такой способ подписания позволяет достоверно установить, что соответствующий текстовый документ подписан сторонами по договору (факсимильное воспроизведение собственноручной подписи с помощью средств механического или другого копирования, ЭЦП или другой аналог собственноручной подписи, обеспечивающий идентификацию стороны по договору) и не противоречит законодательству и соглашению сторон.

Подписывать документы при заключении сделки вправе руководители организаций либо уполномоченные представители (часть первая п. 1 ст. 161 ГК). Полномочия на подписание договоров могут быть оформлены доверенностью. Если таких полномочий нет или они превышены, сделка от имени организации не будет считаться заключенной (п. 1 ст. 184 ГК);

3) путем направления оферентом предложения заключить договор посредством направления текстового документа, включая документ в электронном виде (в т.ч. электронный документ), и совершения акцептантом конклюдентных (фактических) действий по выполнению указанных в текстовом документе условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) (п. 3 ст. 404, п. 3 ст. 408 ГК).

Таким образом, если сторона начала исполнение обязательств, закрепленных в неподписанном договоре, направленном ей другой стороной (внесла аванс, начала выполнение работ после получения проекта договора, передала техническое задание и проектную документация, поставила или приняла товар), то это будет свидетельствовать о наличии общей воли сторон на возникновение гражданских прав и обязанностей.

Однако если форма акцепта прямо оговорена в направленном предложении заключить договор (оферте), то применение конклюдентных действий, не соответствующих данной форме акцепта, невозможно.

Если действия лица, получившего оферту, отличаются от условий обязательства, содержащихся в оферте, то акцепт не возникает и договор нельзя считать заключенным, например, при оплате поставленного товара по цене ниже, чем указано в оферте.

Справочно:

молчание признается выражением воли совершить сделку только в случаях, прямо преду­смотренных законодательством или соглашением сторон (п. 3 ст. 159 ГК).

Вместе с тем для признания действий акцептанта конклюдентными для целей соблюдения простой письменной формы договора акцептант не обязан исполнить все обязанности, предусмотренные в оферте, а вправе исполнить лишь часть из них, но обязательно в срок, установленный оферентом для акцепта. Данный порядок акцептования оферты применим, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте (п. 4 постановления Пленума ВХС № 16).

Исключение: в тех случаях, когда для заключения определенных видов договоров (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) законодательством прямо предусмотрено использование первого способа, т.е. составление одного документа, подписанного сторонами, осуществление иных действий, перечисленных в п. 2 ст. 404 ГК, не свидетельствует о соблюдении формы договора (часть пятая п. 2 постановления Пленума ВХС № 16). Например, договор строительного подряда должен быть составлен в виде одного документа (п. 18 Правил № 1450).

Когда несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы договора не влечет его недействительности – стороны имеют право доказывать «жизнеспособность» достигнутых договоренностей, но с учетом установленных законодательством правил: согласно п. 1 ст. 163 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Исключение:

1) несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных (п. 2 ст. 163 ГК):

– в законодательных актах;

– соглашении сторон (т.е. в договоре);

2) несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки всегда влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 163 ГК).

Пункт 1 ст. 163 ГК применяется и в других случаях несоблюдения требований к форме сделки, например (части 11, 12 п. 2 постановления Пленума ВХС № 16):

– если на договоре отсутствуют подписи сторон;

– если договор не соответствует дополнительным требованиям, которым должна соответствовать письменная форма хозяйственного договора, предусмотренным законодательством или договором (размещение текста договора на бланке определенной формы, скрепление печатью, подписание договора только руководителями и т.п.). Также в договоре могут предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия в договоре не предусмотрены, то применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.

Таким образом, в случае если договор как единый текстовый «бумажный» документ не оформлен, но его исполнение сторонами фактически осуществляется, то правовые последствия зависят от того, соблюдена сторонами письменная форма договора в порядке ст. 404 ГК или нет.

Справочно:

электронный документ – документ в электронном виде с реквизитами, позволяющими установить его целостность и подлинность, которые подтверждаются путем применения сертифицированных средств электронной цифровой подписи с использованием при проверке электронной цифровой подписи открытых ключей организации или физического лица (лиц), подписавших этот электронный документ (ст. 1 Закона Республики Беларусь от 28.12.2009 № 113­-З «Об электронном документе и электронной цифровой подписи»).

Если письменная форма договора сторонами соблюдена

Если письменная форма договора сторонами соблюдена одним из 3 способов, указанных в ст. 404 ГК, то договор считается заключенным, если сторонами указанным способом согласованы существенные условия данного вида договора.

Если существенные условия договора не согласованы, то договор является незаключенным.

Незаключенный договор не порождает прав и обязанностей, свойственных для договора соответствующего вида. Поэтому он не может быть изменен или расторгнут, по нему нельзя требовать взыскания убытков, пени или штрафа в случае его ненадлежащего исполнения.

Однако даже если суд признает договор незаключенным, то это вовсе не означает, что стоимость товара (выполненных работ, оказанных услуг) взыскать нельзя.

Исполнение сторонами обязательств при отсутствии фактических договорных отношений влечет за собой возникновение между сторонами обязательств вследствие неосновательного обогащения (гл. 59 ГК).

Взыскание в данном случае осуществляется путем подачи иска о взыскании неосновательного обогащения.

Если письменная форма договора сторонами не соблюдена

Если письменная форма договора сторонами не соблюдена, то возможны 2 варианта.

Вариант 1. Договор считается недействительным, если законодательными актами или договором прямо предусмотрено, что несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Недействительные сделки подразделяются на оспоримые и ничтожные. По общему правилу, установленному ст. 169 ГК, все сделки, не соответствующие требованиям законодательства, к которым в т.ч. относятся требования к форме сделок, являются ничтожными (п. 6 постановления Пленума ВХС № 26).

Общим правовым последствием недействительности сделки является двухсторонняя реституция: при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в т.ч. тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены ГК либо иными законодательными актами (п. 2 ст. 168 ГК).

Вариант 2. Договор считается действительным, если будет доказано согласование сторонами существенных условий данного вида договора.

При этом для доказывания может быть использован ограниченный круг доказательств: только письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Например, согласно части четвертой п. 6 постановления Пленума ВХС № 12 в случае поставки товаров на основании накладной ТТН-1 или ТН-2, в графе «Основание отпуска» которых не указаны договор, счет-фактура, заявка и иное основание, на которое ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, суду следует учитывать наличие иных заключенных между сторонами договоров поставки товаров, переписки сторон и других доказательств для определения договора, во исполнение которого поставлен товар. Если накладная ТТН-1 или ТН-2 содержит существенные условия, необходимые для заключения договора поставки товаров, то на основании части первой п. 1 ст. 402 ГК договор поставки товаров считается заключенным путем составления соответствующей накладной ТТН-1 или ТН-2.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (постановление Пленума ВХС № 16).

Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (Правила № 1450).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок» (постановление Пленума ВХС № 26).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (постановление Пленума ВХС № 12).