Чем различаются договор комиссии, агентский договор и договор реализации?

В коммерческой практике широко применяются так называемые посреднические договоры. Из них наиболее часто встречаются следующие виды:

– договор комиссии;

– агентский договор;

– договор реализации.

Фактически посреднической деятельностью является не собственно заключение данных договоров, а их исполнение организацией-посредником через заключение договоров купли-продажи, возмездного оказания услуг и пр., совершение иных сделок, юридически значимых и фактических действий.

Рассмотрим основные различия между указанными договорными конструкциями и наиболее распространенные случаи их использования.

Договор комиссии

Договор комиссии является поименованным в законодательстве Республики Беларусь: правоотношения сторон в связи с его заключением, исполнением и прекращением регламентированы гл. 51 ГК.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 880 ГК).

Предметом договора комиссии является только заключение сделок, а не их фактическое исполнение, а также совершение иных юридически (например, взыскание дебиторской задолженности в порядке приказного или искового производства) и фактически значимых действий (например, исследование конъюнктуры рынка).

Важно!

Запрещено осуществлять поставку продовольственных товаров субъектам торговли, общепита, имеющим сети или крупные магазины, по договорам комиссии, поручения либо смешанным (с элементами указанных) договорам. Договоры комиссии либо смешанные договоры (содержащие элементы договора комиссии) на поставку продовольственных товаров смогут заключать между собой субъекты торговли, входящие в одну торговую сеть (подп. 2.3 п. 2 ст. 26 Закона № 128-З).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 08.01.2014 № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь» (далее – Закон № 128-З).

Режим исключительности

Договор комиссии может быть заключен с установлением определенного исключительного режима:

– с указанием территории его исполнения;

– с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру (п. 2 ст. 880 ГК).

Вознаграждение комиссионера

Договор комиссии является возмездным договором, т.е. комиссионер за свои услуги получает определенное вознаграждение (п. 1 ст. 881 ГК). По общему правилу размер вознаграждения комиссионера не является существенным условием договора комиссии.

Размер вознаграждения комиссионера определяется различными способами, в т.ч.:

– в процентном соотношении к объему реализации товаров (работ, услуг) комитента (при этом в качестве базы для исчисления вознаграждения может оговариваться как общая величина продаж, так и часть оплаченных покупателем товаров (работ, услуг));

– в процентах от стоимости приобретаемого имущества (заказываемых работ или услуг);

– в твердых суммах (относящихся как к договору в целом, так и выплачиваемых по отдельным календарным периодам).

Если условие о размере вознаграждения комиссионера в договоре комиссии не предусмотрено, размер вознаграждения определяется исходя из условий договора, а при невозможности определить таким способом – исходя из цены, обычно уплачиваемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги (часть вторая п. 1 ст. 881 ГК, п. 3 ст. 394 ГК).

В ряде случаев размер вознаграждения комиссионера является существенным условием договора комиссии (часть первая п. 15 и п. 21 Правил комиссионной торговли). Поэтому при несогласовании указанного условия договор может быть признан судом незаключенным (ст. 402 ГК, п. 3 постановления Пленума ВХС).

Помимо размера вознаграждения стороны могут согласовать и указать в соглашении порядок его уплаты. Оно может уплачиваться в зависимости как от конкретного календарного периода времени, так и от достижения необходимого результата.

Документ:

Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.06.2007 № 744 (далее – Правила комиссионной торговли).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (далее – постановление Пленума ВХС № 16).

Отчет комиссионера

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (ст. 889 ГК). Цель представления отчета – документальная фиксация и подтверждение факта исполнения конкретного поручения комитента.

Законодательством не установлены требования к содержанию отчета комиссионера. Как правило, в отчете указываются:

– перечень действий, осуществленных во исполнение поручения комитента;

– перечень расходов, произведенных во исполнение поручения комитента с приложением копий подтверждающих документов.

Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (п. 1 ст. 886 ГК).

Агентский договор

Агентский договор является непоименованным, поэтому какое-либо регулирование правоотношений между сторонами, его заключившими, в законодательстве Республики Беларусь отсутствует. Агентские договоры (соглашения) достаточно широко распространены в мировом гражданском обороте и особенно – при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Поскольку законодательством Республики Беларусь агентский договор не регламентирован, рассмотрим основополагающие элементы данного договора согласно гл. 52 ГК РФ, использование норм которого целесообразно для уяснения правовой природы данного договора. Вместе с тем белорусские субъекты хозяйствования при заключении агентского договора не связаны нормами ГК РФ и фактически свободны в формулировании договорных условий.

Документ:

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Обратите внимание! При заключении внешнеторговых агентских договоров можно руководствоваться Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (Публикация № 496).

Агентский договор представляет собой договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и фактические действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

В зависимости от того, от чьего имени действует агент, агентские договоры подразделяются на 3 вида:

1) агент действует от своего имени, но за счет принципала (применяется модель правового регулирования договора комиссии);

2) агент действует от имени и за счет принципала (применяется модель правового регулирования договора поручения);

3) агент одновременно действует в одних сделках от своего имени, в других – от имени принципала (смешанная модель).

Соответственно правила договоров комиссии и поручения применяются к агентированию, если эти правила не противоречат нормам агентского договора и существу договора агентирования (ст. 1011 ГК РФ).

В то же время агентский договор не может быть сведен исключительно к одному виду или комбинации традиционных договоров комиссии и поручения. По своему содержанию он представляет собой нечто среднее между этими договорами и значительно шире, чем эти виды договоров.

Наиболее часто выделяют следующие виды агентских договоров в зависимости от их предмета:

– передачи товаров для их продажи (в т.ч. недвижимости);

– реализации услуг (рекламных, туристических и пр.);

– совершения фактических действий (изучение состояния товарного рынка с целью выявления наиболее выгодных для принципала условий совершения сделок, поиск потенциальных партнеров, ведение с ними переговоров в целях заключения договора, оказание рекламных услуг по продвижению товара на рынке и пр.).

Таким образом, агентский договор, в отличие от договора комиссии, имеет более сложный предметный состав, который не ограничен только совершением сделок.

Обратите внимание! Возможность совершения посредником не только юридических, но и фактических действий от имени принципала является отличием агентского договора от договора комиссии.

Вознаграждение агента

По своему характеру агентский договор ближе к договору комиссии, чем к договору поручения, так как агент обычно является профессиональным предпринимателем, поэтому всегда является возмездным.

Размер причитающегося агенту вознаграждения не является существенным условием договора, однако ввиду возмездного характера данного договора, как правило, детально регламентируется.

Наиболее часто встречающиеся способы определения размера причитающегося агенту вознаграждения аналогичны способам определения размера вознаграждения комиссионера.

Отсутствие в агентском договоре условия о вознаграждении не лишает агента права на его получение. В таком случае размер вознаграждения будет рассчитываться исходя из той суммы, которая была бы выплачена при сравниваемых обстоятельствах.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ).

Кроме того, принципал обязан возместить агенту все расходы, понесенные им в ходе выполнения его поручений (уплата таможенных и иных обязательных в соответствии с законодательством платежей, транспортные расходы, оплата услуг, необходимых для реализации или приобретения товара (оценка, экспертиза качества и пр.)).

Отчет агента

Так же как и комиссионер, агент представляет принципалу отчет о проделанной работе в порядке и в сроки, предусмотренные агентским соглашением. Статьей 1008 ГК РФ установлена отсутствующая в белорусском законодательстве норма применительно к отчету комиссионера: при отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им агентского соглашения либо по окончании его действия. К отчету агент прилагает необходимые доказательства расходов, произведенных им за счет принципала. Сроки сообщения возражений принципала по отчету аналогичны договору комиссии.

Обратите внимание! В отличие от договора комиссии односторонний отказ от исполнения агентского договора одной из сторон допускается только в отношении договора, заключенного без определения срока окончания его действия (абз. 2 ст. 1010 ГК РФ).

Режим исключительности

По сравнению с договором комиссии для агентского договора установлен усиленный режим исключительности, установление которого ввиду отсутствия прямой законодательной регламентации может вступить в противоречие с нормами Закона о развитии конкуренции:

– агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора;

– агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Документ:

Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее – Закон о развитии конкуренции).

При этом условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными (ст. 1007 ГК РФ).

Договор реализации

Договор реализации является непоименованным договором, и «квазипосредническим», т.к. фактически представляет собой разновидность договора купли-продажи (поставки), в котором присутствуют одно или несколько из следующих условий:

– покупателю, который одновременно является продавцом-посредником, предоставляется отсрочка платежа – поставленный товар оплачивается полностью или частично после его продажи конечному потребителю, но не позднее дат, установленных договором;

– в случае если товар не будет реализован в течение определенного времени или наступят иные обстоятельства, которые стороны установили в договоре в качестве оснований возврата товара, то он возвращается продавцу-поставщику.

Стороны договора реализации – продавец-поставщик, который передает покупателю, одновременно являющемуся продавцом-посредником, товар для реализации конечным покупателем от имени последнего.

В общем случае договор реализации не предусматривает выплаты дополнительного вознаграждения продавцом-поставщиком продавцу-посреднику. Однако в зависимости от фактических хозяйственных отношений последнему могут выплачиваться бонусы, премии за объем реализации и пр.

Различия между договором реализации, договором комиссии и агентским договором по модели договора комиссии состоит также в том, что:

– по договору реализации, который одновременно является договором поставки, покупатель-посредник обязан уплатить за товар продавцу-поставщику цену товара, указанную в договоре, вне зависимости от того, за какую цену товар будет реализован конечному потребителю. По договору комиссии и агентскому договору по модели договора комиссии комиссионер/агент обязан реализовать товар по цене, указанной комитентом/принципалом или по наиболее выгодной цене. Если комиссионер реализует товар на более выгодных условиях, дополнительная выручка делится между сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором (часть вторая ст. 882 ГК);

– в том случае, если товар передается комиссионеру/агенту для реализации, то право собственности на товар всегда сохраняется у комитента/принципала и возврат нереализованного товара не требует специальных договорных условий.

Справочно:

наиболее часто договор реализации заключается в отношении товаров народного потребления.

Применение данной договорной конструкции обусловлено различными целями:

– для продавца-посредника: продавцу-посреднику предоставляется экономически выгодная форма отсрочки платежа, когда для оплаты товара им изначально не используются собственные оборотные средства, так как оплата продавцу-поставщику осуществляется по факту оплаты конечным покупателем;

– для продавца-поставщика: построение широкой розничной сети реализации товара, поскольку риски продавца-посредника при осуществлении оплаты товара и возможном привлечении к ответственности за ее ненадлежащее осуществление минимизированы;

– общая цель: упрощение процедуры возврата товара продавцу-поставщику, если он не реализован в течение определенного времени.

Обратите внимание! Субъектам торговли, осуществляющим розничную торговлю посредством организации торговой сети или крупных магазинов, субъектам общественного питания, осуществляющим общественное питание посредством организации сети общественного питания, запрещается совершать действия, направленные на понуждение поставщика продовольственных товаров, осуществляющего поставки этих товаров в торговые сети или крупные магазины, включать в договоры, предусматривающие поставки продовольственных товаров, условие о возврате ему таких товаров, непроданных по истечении определенного срока (п. 3 ст. 26 Закона № 128-З).

Однако включение соответствующих условий в договор по соглашению сторон в добровольном порядке не запрещено.

Особенностью договора реализации является договорная регламентация:

– предоставления покупателем-посредником отчетности продавцу-поставщику об объемах реализованного товара;

– процедуры возврата товара в случае (основания возврата товара, порядок предъявления продавцом-поставщиком требования о возврате товара, сроки возврата товара и т.п.), если его реализация не была осуществлена в течение определенного времени. Соответствующие условия договора зависят от того, переходит ли право собственности на товар к продавцу-посреднику с момента передачи товара.

Мария Жариловская, юрист