Аффилированные лица организации: кто, зачем и как оформлять?
О чем статья:
– кто относится к аффилированным лицам;
– какие нормы предотвращают возможные злоупотребления со стороны аффилированных лиц.
С какой целью собирается информация об аффилированных лицах?
Основная цель составления списка аффилированных лиц – контроль сделок хозяйственного общества с такими лицами.
С точки зрения корпоративного управления и управления финансовыми рисками ведение списка аффилированных лиц необходимо, чтобы со стороны лиц, которые имеют возможность своими действиями влиять на деятельность хозяйственного общества, не было злоупотреблений по заключению невыгодных сделок для общества (например, с родственниками директора, члена наблюдательного совета или другого участника).
Многие общества уже сталкиваются с запросами списка аффилированных лиц со стороны контрагентов. Например, банки и финансовые учреждения проверяют списки аффилированных лиц и правильность оформления сделок, под которые выдается финансирование. Также крупные корпорации могут потребовать списки аффилированных лиц своих поставщиков и подрядчиков, чтобы исключить связь между ключевыми лицами поставщика (подрядчика) и работниками корпорации.
Документ:
Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII).
Кто считается аффилированным лицом?
Перечень лиц, относимых к аффилированным, закреплен в ст. 56 Закона № 2020-XII. Это физические и юридические лица, способные прямо или косвенно (через иных физических или юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми общество оказывает такое влияние.
В законодательстве отсутствует конкретная формулировка термина «влияние». Так, оно может быть выражено в различных формах: владение определенным лицом акциями (долями в уставном фонде) или наличие определенных договорных форм обязательств между соответствующими лицами.
По мнению некоторых юристов, о влиянии на принятие хозяйственным обществом определенных решений либо на принятие иным юридическим лицом таких решений можно говорить, в частности, в рамках договора франчайзинга, договора управления (подчинения), договора консорциума, договора кооперации и даже договора исключительной продажи (дилерства, дистрибьютерства), договора торгового представительства.
Закон № 2020-XII устанавливает 10 категорий лиц, признаваемых аффилированными, которых можно сгруппировать по 4 критериям:
1) владельческому;
2) управленческому;
3) родственному;
4) договорному.
Справочно:
под влиянием обычно понимается прямая зависимость деятельности от принимаемых лицом решений.
Основным назначением указанной классификации является определение момента, с которого лицо приобретает статус аффилированного. Это чрезвычайно важно при составлении хозяйственным обществом списков аффилированных лиц.
Так, статус аффилированных приобретают:
– аффилированные лица первого вида – при получении права распоряжения соответствующей долей (акциями) в уставном фонде хозяйственного общества;
– аффилированные лица второго вида – при включении в состав совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа хозяйственного общества;
– аффилированные лица третьего вида – в момент приобретения указанного статуса аффилированными лицами, в родственных отношениях с которыми они находятся;
– аффилированные лица четвертого вида – при заключении договора с хозяйственным обществом.
Для кого представление информации об аффилированных лицах обязательно?
Ведение и актуализация списка аффилированных лиц обязательны в открытых и закрытых акционерных обществах (далее – АО) (пп. 3 и 8 Инструкции № 43). В первую очередь это связано с тем, что АО подают периодическую отчетность на постоянной основе, которая содержит отдельную форму «Информация об аффилированных лицах» (п. 6 Инструкции № 43).
Для обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью (далее – ООО), по нашему опыту, ведение списка аффилированных лиц становится актуальным в следующих случаях:
1) участники ООО вводят обязательное требование по соблюдению законодательства об аффилированных лицах, утверждают локальные нормативные правовые акты или обжалуют сделки, заключенные директором с нарушением требования о получении согласия общего собрания;
2) ООО получает финансирование от банков и финансовых институтов (белорусских или иностранных);
3) в состав участников ООО входят инвесторы, которые контролируют расходование средств и сделки ООО;
4) ООО является поставщиком, подрядчиком или исполнителем международных корпораций.
Какие действия следует осуществить?
Законом № 2020-XII закреплены конкретные обязанности, адресованные непосредственно как хозяйственному обществу, так и аффилированным лицам (см. таблицу).
|
1 |
2 |
|---|---|
|
Хозяйственное общество обязано |
Аффилированные (физические) лица обязаны |
|
Определить круг его аффилированных лиц |
Представлять хозяйственному обществу: |
|
Вести учет таких аффилированных лиц |
✔ информацию, необходимую для отнесения их к таковым в соответствии со ст. 56 Закона № 2020-XII |
|
Письменно уведомлять лиц, отнесенных к аффилированным |
✔ информацию о юридических лицах: – в уставных фондах которых они единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями (опекунами, попечителями), детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеют или имеют право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере 20 % и более; |
|
Установить порядок заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц |
|
|
Представлять (раскрывать) информацию о сделках с участием аффилированных лиц в установленных законом случаях |
|
|
|
– собственниками имущества которых являются они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, лица, находящиеся под опекой (попечительством), дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги); – органах управления которых они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) занимают должности |
Как оформлять сведения об аффилированных лицах?
Обычно положений об аффилированных лицах, закрепленных ст. 56, 57, 571 Закона № 2020-XII, достаточно для ведения списка аффилированных лиц в хозяйственном обществе и принимать дополнительных внутренних актов не нужно. Но при необходимости не урегулированные Законом № 2020-XII вопросы можно предусмотреть в локальном нормативном акте, например в Положении об аффилированных лицах, а именно:
– порядок назначения лица, ответственного за ведение списка аффилированных лиц;
– требования к списку аффилированных лиц;
– порядок и сроки внесения изменений в список аффилированных лиц;
– процедуру уведомления аффилированных лиц и получения от них информации, требуемой законодательством;
– формы документов (например, форма списка аффилированных лиц, журнал учета аффилированных лиц, журнал доступа к списку и журналу учета аффилированных лиц).
Документ:
Инструкция о порядке раскрытия информации на рынке ценных бумаг, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 13.06.2016 № 43 (далее – Инструкция № 43).
Каковы последствия в случае нарушения требований законодательства об аффилированных лицах?
Закон № 2020-XII не предусматривает какой-либо ответственности за несоблюдение хозяйственным обществом положений, касающихся определения круга его аффилированных лиц и их учета, и организации довольно часто не уделяют должного внимания этому институту.
В то же время для совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, необходимо решение общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица, заключенная с нарушением требований ее проведения, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску участников общества или самого общества (ст. 57¹ Закона № 2020-XII).
Чтобы избежать риска признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица, недействительной, общее собрание или совет директоров (наблюдательный совет) может своим решением одобрить заключенную сделку уже после ее совершения.
Александра Третьяк, помощник юриста
Евгения Уроднич, ассоциированный партнер юридической фирмы Legaltax
