А есть ли форс-мажор?..

Форс-мажор – это очень уж хитрый предмет.

Всякая вещь или есть, или нет,

А форс-мажор – я никак не пойму, в чем секрет, –

Форс-мажор вроде есть, а вроде бы нет.

Чем поможет:

правильно определить, возникли ли у вас форс-мажорные обстоятельства, и если возникли, то как взаимодействовать с контрагентом по договору.

События 2020 г., к сожалению, стали огромной неожиданностью для бизнеса. Закрытие границ, введение карантина, самоизоляция из-за распространения вируса COVID-19 значительно осложнили предпринимательскую деятельность и поставили под угрозу не только надлежащее исполнение обязательств, но и получение прибыли и возможность продолжения работы. В связи с этим появляется все больше вопросов о возможности избежать ответственности в силу наступления форс-мажора.

Как определить, есть ли форс-мажор?

Понятие форс-мажора известно в той или иной мере законодательству практически любой страны, однако его содержание и понимание могут различаться.

Белорусскому законодательству понятие «форс-мажор» как таковое неизвестно, но известно более узкое понятие «непреодолимая сила», которое закреплено в п. 3 ст. 372 ГК.

Справочно:

если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 372 ГК).

Признаки непреодолимой силы:

• чрезвычайность, означающая, что разумные добросовестные стороны не могли предусмотреть наступление таких обстоятельств при обычных условиях;
• непредотвратимость, подразумевающая, что добросовестные стороны, действуя разумно, не могут объективно избежать наступления этого события, т.е. события не просто находятся вне контроля сторон, но и сами стороны не могут их предотвратить.

Что будет, если мы определили действие обстоятельств непреодолимой силы?

Главное последствие квалификации каких-то обстоятельств в качестве непреодолимой силы – это освобождение от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Но здесь важно учитывать ряд правил.

Правило 1. Наличие обстоятельств непреодолимой силы само по себе не является достаточным для освобождения от ответственности. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должно быть связано и возникать именно из-за данных обстоятельств.

Правило 2. Обязательным условием освобождения от ответственности является невозможность надлежащего исполнения обязательств. Если обязательство может быть исполнено, но другим образом, например, влекущим больше расходов, то оснований для освобож­дения от ответственности вследствие непреодолимой силы не будет.

Правило 3. Освобождение от ответственности действует только в период существования непреодолимой силы. Непреодолимая сила не освобождает сторону от исполнения обязательства, поэтому после момента прекращения действия обстоятельств непреодолимой силы обязательства должны быть исполнены.

С учетом ситуации в мире объявление пандемии по своему характеру является обстоятельством чрезвычайным и непредотвратимым. Вместе с тем объявление пандемии, введение карантина и закрытие границ, будучи непреодолимой силой, автоматически не освобождают стороны от ответственности за неисполнение обязательств.

Как действовать, если мы считаем, что имеют место обстоятельства непреодолимой силы?

В этом случае необходимо действовать следующим образом.

1. Внимательно изучить условия договора с контрагентом.

В договорах, как правило, имеются специальные форс-мажорные оговорки, в которых содержится как перечень обстоятельств, которые стороны могут признать в качестве исключающих ответственность, так и определенный порядок действий, который при этом должен быть соблюден.

2. Немедленно известить другую сторону о невозможности надлежащего исполнения обязательств независимо от того, имеется ли в договоре условие об обязанности извещения другой стороны.

Уведомление направляется заказной корреспонденцией с сохранением уведомлений о вручении.

Даже если заранее известно, что контрагент не согласен признать возникшие обстоятельства форс-мажором, уведомление все равно следует направить. Вы вправе направить уведомление о возникновении обстоятельств непреодолимой силы, если полагаете, что они имеются, с указанием о невозможности исполнения обязательств и с предложениями по урегулированию вопроса. Сразу расценивайте его как потенциальное доказательство в суде вашей правоты и исполнения обязательств по договору, а также доказательство своевременного информирования, добросовестности, досудебного переговорного урегулирования и т.д. Держите вашего контрагента в курсе развития ситуа­ции: появления новых обстоятельств, предпринимаемых попытках обеспечить надлежащее исполнение и т.д.

3. Собираем доказательства наличия обстоятельств непреодолимой силы.

Необходимо подготовить:

• пакет документов, касающийся самого обязательства и степени его исполнения;
• документы, подтверждающие факт невозможности исполнить свои обязательства (акты органов власти, статистические данные, информацию из новостных ресурсов, письма от контрагентов и т.д.).

Торгово-промышленные палаты, как правило, осуществляют свидетельствование наличия обстоятельств непреодолимой силы – соответствующий сертификат по итогам освидетельствования также может использоваться как доказательство.

4. Провести переговоры с контрагентом и документально оформить признание наличия обстоятельств непреодолимой силы и ее последствий.

При этом необходимо учитывать следующее:

1. отказ лица от права на взыскание процентов за просрочку, не­устойки, убытков по общему правилу является недействительным;
2. наличие обстоятельств непреодолимой силы и всех вышеуказанных условий для освобождения от ответственности не изменяет сами сроки исполнения обязательства.

Справочно:

примерный перечень обстоятельств, освобождающих от ответственности при неисполнении обязательств по сделкам, содержится в п. 2 Типовой форс­мажорной оговорки Международной торговой палаты (публикация № 421 Е).

Справочно:

порядок свидетельствования БелТПП обстоятельств непреодолимой силы см. на ее официальном сайте

Рекомендация

Таким образом, чтобы избежать будущих судебных споров, рекомендуем оформить двустороннее дополнительное соглашение к договору, в котором четко зафиксировать перенос срока исполнения обязательства. Можно согласовать конкретную новую дату либо сделать привязку к наступлению события (например, в течение Х дней с даты открытия границ, возобновления работы завода и др.). При этом, если наступление такого события будет зависеть от воли одной из сторон, новое условие о сроке может быть признано несогласованным.

А если это не обстоятельства непреодолимой силы?

Если юридически возникшие обстоятельства не являются непреодолимой силой, но контрагент готов не применять ответственность, отсрочить исполнение обязательства или пойти на иные уступки, то необходимо зафиксировать такие договоренности в двустороннем соглашении. Крайне важно, чтобы формулировки такого соглашения изменяли ранее существовавшие обязательства с установлением новых конкретных сроков исполнения и т.д., а не просто фиксировали готовность контрагента «пойти на уступки».

Довольствоваться только обменом соответствующими письмами мы не рекомендуем, так как в большинстве случаев в дальнейшем при возникновении судебного спора их будет недостаточно.

Проведите переговоры и аналогичным образом организуйте подписание двустороннего соглашения об изменении условий исполнения обязательств, фиксирующего достигнутые договоренности. Помните: это ваша основная цель в складывающейся ситуации.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).